ОПРЕДЕЛЕНИЕ

№ 447

Гр. Перник, 07.11.2019 г.

Административен съд Перник, в закрито съдебно заседание на 07.11.2019 г., в състав:

Съдия: Силвия Димитрова

като разгледа докладваното от съдия Силвия Димитрова административно дело № 294/2019 г. по описа на съда, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 197 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/, във вр.  чл. 27, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/.

Образувано е по жалба на „***“ ЕООД с ЕИК ***, седалище и адрес на управление: гр. Перник, кв. Тева, бл.3, вх.Б, ет.2, ап.28, представлявано от управителя Р.Е.Ч.***, против Решение № РД-16-659/15.04.2019 г. на главния директор на ГД „Европейски фондове за конкурентноспособност“ в Министерство на икономиката и ръководител на Управляващия орган на ОП „Иновации и конкурентноспособност 2014-2020“ /Решението/, с което на основание чл. 9, ал. 5, изр. второ,  чл. 27, ал. 4, изр. второ и трето и чл. 34, ал. 4, т. 2 от ЗУСЕСИФ е прекратено производството по отношение на „***“ ЕООД – гр. Перник с проектно предложение BG16RFOP002-2.024-1278 по процедура № BG16RFOP002-2.024 „Насърчаване на предприемачеството“.

Жалбоподателят твърди, че решението е неправилно и моли за неговата отмяна и изпращане на преписката за произнасяне на органа с акт. Посочва, че не е имало основание по отношение на него да бъдат приложени превантивни и наказателни мерки, след като не е надлежно уведомен за да отстрани констатирана нередовност, съгласно разпоредбата на чл. 34, ал. 2 ЗУСЕСИФ. Твърди, че е бил лишен от възможността да участва в производството, тъй като органът незаконосъобразно е прекратил същото по отношение на него.

Ответникът – главен директор на Главна дирекция „Европейски фондове за конкурентноспособност“ в Министерство на икономиката и ръководител на Управляващия орган на ОП „Иновации и конкурентноспособност“ изразява становище за неоснователност на жалбата.

Жалбата е подадена в законоустановения срок - оспореният акт е съобщен на жалбоподателя на 15.04.2019 г., което е видно от разпечатките на л.19 -22 вкл., а жалбата е подадена на 22.04.2019 г. в Административен съд Перник – л.1 от делото. Жалбоподателят е легитимирана страна, адресат на оспорения акт. С оглед на това съдът приема жалбата за редовна и допустима. Разгледана по същество тя е основателна.

Административен съд Перник, след като прецени релевираните с жалбата основания, доводите на страните и доказателствата по делото, намира следното от фактическа и правна страна:

Жалбоподателят е подател на проектно предложение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Иновации и конкурентноспособност“ 2014-2020, по процедура № BG16RFOP002-2.024 „Насърчаване на предприемачеството" /л. 140 –л.176 вкл./. То било разгледано от оценителна комисия за разглеждане, оценка и класиране на подадените проектни предложения по посочената процедура, назначена със заповед на главния директор на ГД ЕФК и ръководител на Управляващия орган по Оперативна програма „Иновации и конкурентноспособност“ 2014-2020. Комисията препоръчала предложението да бъде отхвърлено – да не бъде допуснато до техническа и финансова помощ, и поради това го включила в Списък на проектните предложения, които не се допускат до техническа и финансова оценка по втори краен срок за кандидатстване по процедурата /л.101 -103/. Решението й било мотивирано с това, че кандидатът не отговаря на изискванията на т.11.1, подт.6 от Условията за кандидатстване по процедурата и Критерий № 7 от критериите за оценка на допустимостта на кандидата /Приложение Ж към Условията за кандидатстване/. Уточнено е, че към проектното предложение, в т.2 „Данни за кандидата“ от Формуляра за кандидатстване не е посочен Код на организацията по КИД 2008, като в поле „Код на организацията по КИД 2008“ е посочено „0 НЕПРИЛОЖИМО“, поради което и съгласно приложение Ж „Критерии и методология за оценка на проектните предложения“ при несъответствие с някое от посочените изисквания в Критериите за оценка на допустимостта на кандидата, проектното предложение се отхвърля… ", а кандидатът не отговаря и на критерии за допустимост съгласно т.11. Отразено е, че съгласно указанията в Условията за кандидатстване по процедурата, изрично е указано, че в т.2 от формуляра за кандидатстване в поле „код на организацията по КИД“ следва да бъде попълнен код на основната икономическа дейност на съответния кандидат, т.к. съобразно тази информация ще се определя допустимостта на кандидата.

На кандидата не е изпращано искане за представяне на допълнителни документи, нито му е указвано, че са констатирани несъответствия между посочените от него данни.

С Писмо изх. № 33-00-2/04.01.2019 г. /л.136 и 137/ председателят на оценителната комисия по процедура № BG16RFOP002-2.024 „Насърчаване на предприемачеството“ по ОП „Иновации и конкурентоспособност“ 2014-2020 изискал от председателя на НСИ информация за код на основната икономическа дейност за 2017 г. по отношение на кандидати, подали проектни предложения по втори краен срок на процедурата. В полученото Писмо с вх. № 33-00-2/11.01.2019 г. /л.138/ председателят на НСИ приложил таблица, в която на ред 3 се съдържат данни за настоящия жалбоподател „***“ ЕООД и в полето „код на кандидата по КИД 2008“ за него е посочено „0“.

След като узнал за взетото от оценителната комисия решение проектното му предложение да бъде включено в списъка на предложенията, които не се допускат до техническа и финансова оценка по процесната процедура за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ /л.101 и сл./ жалбоподателят подал Възражение № 26-Б-117/08.04.2019 г. до ръководителя на УО на ОП „Иновации и конкурентноспособност“, в което посочил, че дружеството е регистрирано през 2017 г. и поради това управителят му е подал в НСИ Декларация за предприятие без стопанска дейност за 2017 г., а отразеното поле „код на кандидата по КИД 2008“ е съобразено с данните от НСИ.

В производството по чл.34, ал.4 от ЗУСЕСИФ ръководителят на управляващият орган на ОП „Иновации и конкурентноспособност“, произнасяйки се с оспореното в настоящото производство Решение № РД-16-659/15.04.2019 г., приел възражението за неоснователно и прекратил на основание т.2 от същата разпоредба административното производство по отношение на жалбоподателя. Издаденият акт е мотивиран по съображенията, посочени от оценителната комисия. Посочено, че кандидатът не отговоря на изискванията от критерии за допустимост на кандидатите по т. 11. 1, подт. 6) от условията за кандидатстване по процедурата и критерий № 7 от критериите за оценка на допустимостта на кандидата/ приложение Ж към условията за кандидатстване/ и кандидатът не отговоря на критериите за допустимост на кандидатите съгласно т. 11. 2, подт. 4/хипотеза пета от условията за кандидатстване по процедурата и критерий № 19 от критериите за оценка на допустимостта на кандидата/ приложение Ж към условията за кандидатстване/, като в подробно изложените мотиви органът обосновава тезата си, че в указанията изрично е посочено, че кандидатът следва да посочи „код на организацията по КИД 2008“, а непосочването е довело и до невъзможност да се провери спазване на изискванията от кандидата, респ. дали развива икономическа дейност в някой от допустимите по процедурата сектори на НСНМПС, изрично посочени в т. 11. 1, подт. 6 от условията за кандидатстване, както и да не е предприятие, което извършва основната си икономическа дейност в сектор, който съгласно КИД 2008 /приложение Й/ попада в сектор С – код на икономическа дейност 10 „производство на хранителни продукти“ и код 11 „производство на напитки“.

Във връзка с доводите на жалбоподателя в подаденото възражение, административният орган е посочил, че управляващият орган многократно, както в условията за кандидатстване, в приложенията към тях и в давани разяснения по процедурата, е указал, че в т.2 от формуляра за кандидатстване, поле „код на организацията по КИД“ следва да бъде попълнен код на основната икономическа дейност на съответния кандидат, т.к. съобразно тази информация ще се определя допустимостта на кандидата. Поради, това, че кандидатът е регистриран през 2017 г., за него не са публикувани годишни отчети в раздел „Обявени актове“, а във формуляра за кандидатстване в т.2 „данни на кандидата“, поле „код на организацията по КИД 2008“, кандидатът е посочил „0 неприложимо“, не може да бъде потвърдено спазването на изискването кандидатът да развива основната си икономическа дейност в някой от допустимите по процедурата сектори от НСНМСП, изведени като приоритетни за създаване и развитие на нови предприятия и сектори, свързани с преодоляване на европейски и регионални предизвикателства, изрично посочени в т. 11. 1, подт. 6 от условията за кандидатстване. Поради същия пропуск или посочване „0 неприложимо“ в т. 2, за кандидата, не може да бъде потвърдено спазването на изискването, да не е предприятие, извършващо основната си икономическа дейност, както и кандидатстващо за финансиране на дейности, които съгласно КИД 2008 / приложение Й/ попадат в сектор С – код на икономическа дейност 10 „производство на хранителни продукти“ и код 11 „производство на напитки“.

При така попълнените данни в заявлението на кандидата, от страна на оценителната комисия не е направено искане за отстраняване на тази нередовност, органът се е позовал на факта, че в заявлението са дадени достатъчно ясни указания, които заявителят не е изпълнил точно, поради което управляващият орган не може да вземе под внимание възражението, тъй като данните не са били част от първоначално представеното проектно предложение и правилно са отразени от оценителната комисия.

При така установените факти, съдът достигна до следните правни изводи:

Оспореният пред съда акт е издаден на основание чл.34, ал.4, т.2 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/. Този акт на основание  чл.27, ал.4, предл. второ от същия закон подлежи на оспорване по реда на Глава X от Раздел IV от АПК, т. е. производството по делото е по реда на чл.197 и сл. от АПК.

Съгласно чл.33, ал.1 от ЗУСЕСИФ, оценяването и класирането на проектните предложения се извършва от комисия, назначена от ръководителя на управляващия орган. Въз основа на извършената проверка за административно съответствие и допустимост, посочената комисия изготвя списък на проектните предложения, които не се допускат до техническа и финансова оценка. В списъка се отразяват и основанията за недопускане. Списъкът се публикува на интернет страницата на съответната програма и в ИСУН, а за недопускането се съобщава на всеки от кандидатите, включени в него, по реда на чл. 61 от Административнопроцесуалния кодекс – чл.34, ал.1 от закона. Когато при проверката се установи липса на документи и/или друга нередовност, комисията изпраща на кандидата уведомление за установените нередовности и определя разумен срок за тяхното отстраняване, който не може да бъде по-кратък от една седмица. Уведомлението съдържа и информация, че неотстраняването на нередовностите в срок може да доведе до прекратяване на производството по отношение на кандидата – чл.34, ал.2 от ЗУСЕСИФ.

Конкретната уредба за кандидатстване, в т.ч. и необходимите документи, които следва да представят кандидатите и начина на извършване на съобщенията до тях е дадена в Условия за кандидатстване с проектни предложения за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „Иновации и конкурентноспособност“ 2014-2020 /Условията// л.44 и сл./. В т.24 от тях е посочен списъка на документите, които кандидатите подават на етап кандидатстване. Изрично е посочено, че се подава и Декларация за предоставяне на данни от НСИ – попълнена по образец /Приложение М/, т.е. данните, които са оповестени в ТР към датата на кандидатстване следва да бъдат представени във формат, идентичен на този, в който са подадени в НСИ.

В т.23 от Условията е регламентиран начина на подаване на проектните предложения, а именно: изцяло електронно чрез попълване на уеб базиран формуляр за кандидатстване и подаване на формуляра и придружителните документи чрез Информационната система за управление и наблюдение на Структурните инструменти на ЕС в България /ИСУН 2020/ като се подписва с валиден КЕП /квалифициран електронен подпис/. На стр.49 от Условията /л.68 от делото/ е посочено, че в случай, че при проверката на документите по т.24, б.б до б.е, з, з-1, м и н, бъде установена липса на документи и/или нередовност, оценителната комисия изпраща до кандидатите уведомление за установените нередовности. Регламентирано е, че кандидатите следва да представят липсващите документи в срок от 1 седмица от датата на получаване на уведомлението, като денят на получаването му не се брои. Уведомленията за установяване на нередовностите се изпращат през системата ИСУН 2020 чрез електронния профил на кандидата, като същият е известяван за уведомлението електронно - на електронния адрес, асоцииран към неговия профил. За дата на получаване на уведомленията се счита датата, отбелязана в ИСУН 2020, на която кандидатът е влязъл в профила си, за да провери съдържанието на изпратеното чрез ИСУН искане. В случай, че посоченото действие не бъде отразено в ИСУН в рамките на 3 дни от изпращане на уведомлението, срокът за отстраняване на нередовностите започва да тече от деня, следващ изтичането на 3-дневния срок. Оценителната комисия може по всяко време да проверява декларираните от кандидатите данни, а неотстраняването на нередовностите в срок може да доведе до прекратяване на производството по отношение на кандидата. В Критерии и методология за оценка на проектни предложения по коментираната оперативна програма /Приложение Й/ от Условията е посочено, че при несъответствие на проектното предложение с някое от изискванията, същото се отхвърля от оценителната комисия /респективно влиза в списъка на проектни предложения, които не се допускат до техническа и финансова оценка.

Съгласно чл.34, ал.3 от ЗУСЕСИФ, кандидат, чието проектно предложение е включено в списъка за техническа и финансова оценка, изготвен от оценителната комисия, може писмено да възрази пред ръководителя на управляващия орган в едноседмичен срок от съобщаването. Ръководителят на управляващия орган се произнася по основателността на възражението в едноседмичен срок от неговото получаване, като: 1. връща проектното предложение за техническа и финансова оценка; 2. прекратява производството по отношение на кандидата – чл.34, ал.4 от ЗУСЕСИФ.

В конкретния случай, не се спори, че жалбоподателят е посочил „0 неприложимо“ във формуляра за кандидатстване в т.2 „данни на кандидата“, поле „код на организацията по КИД 2008“. След като оценителната комисия е приела така направеното вписване за неправилно, то за нея е възникнало задължението по чл.34, ал.2 от ЗУСЕСИФ, а именно: да изпрати уведомление до кандидата за установените нередовности и да му предостави разумен срок /не по-кратък от 7 дни/ за отстраняването им при регламента, предвиден в Условията. По делото не са представени доказателства, включително и в административната преписка, че до жалбоподателя е изпратено такова уведомление, респ. не е определян срок за отстраняване на тази нередовност и не му е давано указание, че при неизпълнение производството спрямо него може да бъде прекратено.

Липсата на данни за надлежно уведомяване на дружеството за отстраняване на недостатъците по подаденото от него проектно предложение не може да обуслови извод, че за него е започнал да тече срок за тяхното отстраняване, респективно че същият е изтекъл. Това от своя страна води до неправилност на извода на оценителната комисия за отхвърляне на предложението и за включването му в списъка на предложения, които не се допускат до техническа и финансова оценка по процедурата, по която е подадено. Като е приел, че не следва да уведоми кандидата за допуснатата нередовност/пропуск, тъй като има ясно разписани указания в правилата и условията за кандидатстване, поради което не е необходимо да бъде уведомен кандидата за отстраняване на нередовности по предложението, процедурата е редовно проведена и респективно същият като е допуснал нередовност/пропуск при попълване/деклариране на данни в поле „код на организацията по КИД 20084, ръководителят на управляващия орган е постановил незаконосъобразно решение, с което е прекратил производството по отношение на него. С подаденото Възражение рег. № 26-Б-117/08.04.2019 г. /л.126 от делото/ дружеството е обяснило защо в полето „код на организацията по КИД 2008“ е вписало „0 неприложимо“. От мотивите към процесното решение става ясно, че от Търговския регистър и РЮЛНЦ на административния орган е известно, че кандидатът е регистриран по реда на Търговския закон през 2017 г., поради което НСИ не може да определи код на основна икономическа дейност на кандидата въз основа на данни за 2017 г., но е приел, че в тази хипотеза съответствието за допустимост на кода на организацията следва да бъде проверявано съобразно кода на организацията по КИД, вписан в т.2 от формуляра за кандидатстване и поради липса на такъв в случая, не може да бъде потвърдено спазването на изискването кандидатът да не извършва основаната си икономическа дейност, която съгласно КИД 2008 попада в Сектор С – код на икономическа дейност 10 „Производство на хранителни продукти“ и код 11 „Производство на напитки“ … По тези съображения, същият неправилно е приел, че като последица от това несъответствие кандидатът следва да бъде отстранен от процедурата, позовавайки се на приложение Ж от Указанията, без да отчете, че нормата е релевантна за случаите, в които на жалбоподателя е било надлежно съобщено да отстрани недостатъци по проектното предложение.

В условията е предвидена забрана за предоставяне на документи с възражението, в случай че те не са били първоначално представени и/или не са били допълнени след уведомление до кандидата за отстраняване на нередовности по предложението. По аргумент на противното, в случай, че няма надлежно уведомление до кандидата, няма пречки същият да отстрани нередовностите или пропуските, които органът следва да обсъди при издаване на своето решение. Именно в това производство решаващият орган след като ги прецени, постановява акт, с който приемайки предложението за допустимо, разпорежда да му бъде извършена техническа и финансова оценка. И обратно: в случай, че въпреки отстраняване на нередовностите достигне до извод, че предложението не отговаря на изискванията за допускане за оценяване – да прекрати производството по отношение на кандидата.

В контекста на гореизложеното настоящият съдебен състав намира, че административният орган неправилно се е позовал на посочените в условията за допустимост критерии - изрично посочени точки 11.1. подт. 6 и Критерий № 7 от критериите за оценка на допустимостта и т.11. 2, подт. 4 /хипотеза пета от Условията за допустимост и Критерий № 19 от критериите за оценка на допустимостта на кандидата. В чл.34, ал.2 от ЗУСЕСИФ изрично е регламентирано, че при установяване на липса на документи и/или друга нередовност по проектното предложение, комисията изпраща уведомление до кандидата за отстраняването им. Идеята на законодателя е всеки кандидат да се информира лично за допуснатите нередовности по подаденото от него предложение с цел да може да ги отстрани и да участва в процедурата. Конкретната уредба за начина, по който следва да се извърши това уведомяване е регламентирана в Условията за кандидатстване, където изрично е предвидено кандидатът да се уведомява чрез съобщаване на електронния му адрес, асоцииран към профила му в ИСУН 2020. Така разписаната норма не е в противоречие с процедурата по уведомяването, предвидена в Условията за кандидатстване, а има за цел да отграничи съобщенията по посочена от кандидата електронна поща от тези, постъпили в ИСУН, включително и на електронния адрес на кандидата, асоцииран в неговия профил в тази система /ИСУН/.

Като не е уведомил и не е съобщил на кандидата за констатираната нередовност, респ. е постановил прекратяване на производството по отношение на него, административният орган е издал незаконосъобразно решение, което следва да бъде отменено. Необходимо е преписката да му върната за ново произнасяне, при което същият следва като обсъди възражението на „***“ ЕООД – гр. Перник и да даде указания за отстраняване на нередовността, а при необходимост да изиска от кандидата да коригира данните в поле „код на организацията по КИД 2008“, да прецени налице ли са условията за връщане на процесното предложение на оценителната комисия за извършване на техническа и финансова оценка и в зависимост от това да постанови своето решение по чл.34, ал.4 от ЗУСЕСИФ.

Предвид извода относно изхода на делото и с оглед направеното искане от страна на жалбоподателя за присъждане на направените по делото разноски в размер на 6770 лв. /6600 лв. – платено адвокатско възнаграждение, и 170 лв. – внесена държавна такса/ съдът намира, че същото е основателно и следва да бъде уважено.

Във връзка с обжалването на настоящия съдебен акт, следва да бъде уточнено, че то не подлежи на обжалване, тъй като за жалбоподателя е позитивен съдебен акт, поради което той няма правен интерес от това, а ответникът не разполага с право на жалба, тъй като не е страна в административното производство, респ. само и единствено страните разполагат с посоченото процесуално право, съобразно чл.200, ал.2 от АПК, вр. с  чл.27, ал.4 от ЗУСЕСИФ /в този смисъл е константната практика на ВАС – определения по адм. д. № 4042/2017 г.; адм. д. № 5520/2017 г. и адм. д. № 5839/2017 г., всички на VІІ отд. на ВАС/.

С оглед на гореизложеното и на основание чл.200, ал.1 от АПК и чл.173, ал.2 от АПК, Административен съд Перник

О П Р Е Д Е Л И:

ОТМЕНЯ Решение № РД-16-659/15.04.2019 г. на главния директор на ГД „Европейски фондове за конкурентноспособност“ в Министерство на икономиката и ръководител на Управляващия орган на ОП „Иновации и конкурентноспособност 2014-2020“, с което на основание чл.9, ал.5, изр. второ,  чл.27, ал.4, изр. второ и трето и чл.34, ал.4, т.2 от ЗУСЕСИФ е прекратено производството по отношение на „***“ ЕООД – гр. П. с проектно предложение BG16RFOP002-2.024-1278 по процедура № BG16RFOP002-2.024 „Насърчаване на предприемачеството“.

ИЗПРАЩА ДЕЛОТО КАТО ПРЕПИСКА на главния директор на ГД „Европейски фондове за конкурентноспособност“ в Министерство на икономиката и ръководител на Управляващия орган на ОП „Иновации и конкурентноспособност“ 2014-2020 за ново произнасяне съобразно указанията, дадени в мотивите на определението в едномесечен срок от постъпване на преписката при него.

ОСЪЖДА ГД „Европейски фондове за конкурентноспособност“ в Министерство на икономиката и ръководител на Управляващия орган на ОП „Иновации и конкурентноспособност 2014-2020“ /Решението/ да заплати на „***“ ЕООД с ЕИК ***, седалище и адрес на управление: гр. Перник, кв. Тева, бл.3, вх.Б, ет.2, ап.28, представлявано от управителя Р.Е.Ч.***, направените по делото разноски в размер на 6770 лв. /шест хиляди седемстотин и седемдесет лева/, от които: 6600 лв. /шест хиляди и шестстотин лева/ – платено адвокатско възнаграждение, и 170 лв. /сто и седемдесет лева/ – внесена държавна такса/.

ОПРЕДЕЛЕНИЕТО не подлежи на обжалване.

СЪДИЯ:/П/