Р Е Ш Е Н И Е

№ 320

гр. Перник, 23.10.2015 година.

В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А

Административен съд Перник, в публично съдебно заседание проведено на двадесет и осми септември през две хиляди и петнадесета година, в състав:

Съдия: Ивайло Иванов

при съдебния – секретар В.Х., като разгледа докладваното от съдия Иванов административно дело № 354 по описа за 2015 година на Административен съд Перник, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.

Образувано е по жалба на С.П.П. с ЕГН ********** ***, чрез адвокат Д.Т. от АК София срещу мълчалив отказ на кмета на община Ковачевци да издаде заповед за изменение на кадастралния план на с. Ковачевци, като попълни в него границите на недвижимия имот на жалбоподателя, представляващ парцел с площ от 3 425 кв.м., с планоснимачен № /// и № *** по регулационния плана на с. Ковачевци, с граници: от изток – площад, от запад – главен път, от север – ОбС и от юг – дере. Твърди, че със съдебно решение № 173 от 12.05.2015 година, постановено по административно дело № 151 по описа за 2015 година на настоящия административен съд е отменен мълчаливия отказ на кмета на община Ковачевци за нанасяне на описания по – горе недвижим имот в кадастралния план на с. Ковачевци, като преписката е върната за произнасяне по заявление вх. № 564/19.02.2015 година при спазване на дадените задължителни указания по тълкуването и прилагането на закона. Съдебното решение е влязло в сила на 02.06.2015 година за ответника по жалбата, който в предвидения 14 – дневен срок не се е произнесъл по преписката. Твърди, че административния орган е компетентен да се произнесе по същество на подаденото заявление, като издаде заповед за одобряване изменението на кадастралната карта или заповед, с която отказва исканото изменение. Моли съда да отмени постановения повторен мълчалив отказ, вследствие на неизпълнение на влязло в сила съдебно решение № № 173 от 12.05.2015 година, постановено по административно дело № 151 по описа за 2015 година на Административен съд Перник.

В проведеното съдебно заседание на 28.09.2015 година жалбоподателят редовно призован се явява лично и се представлява от процесуалния си представител адвокат Д.Т. от АК София, който излага подробни доводи за незаконосъобразност на обжалвания мълчалив отказ. Претендира присъждане на направените съдебни разноски по приложен списък.

Ответникът по жалбата – кмета на община Ковачевци редовно призован не се явява, представлява се от процесуалния си представител юрисконсулт Ваня Величкова, която оспорва жалбата. Излага подробни съображения за неоснователност на подадената жалба. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Административен съд Перник, в настоящия съдебен състав, след като обсъди доводите на страните и прецени по реда на чл. 235, ал. 2 от ГПК, във връзка с чл. 144 от АПК приетите по делото писмени доказателства, приема за установено от фактическа страна следното:

Административното производство е започнало по заявление вх. № 564/19.02.2015 година, с което е поискано да бъде разгледан проект за попълване на кадастралния план на с. Ковачевци. Имота за който се иска попълване е ПИ № 1150, като същия е собственост на С.П.П. /настоящ жалбоподател/ по силата на договор за покупка на хотелски комплекс „*****“ обособена част от ВМТ „*****“ ЕАД – клон Перник. Съгласно договора жалбоподателя придобива собствеността върху недвижим имот представляващ хотелски комплекс, заедно с парцел с площ от 3 425 кв.м. В кадастралния план на с. Ковачевци не са нанесени границите на имотът описан в договора, а в регулационния план процесния имот попада в УПИ VІІ, кв. 45.

По така подаденото заявление вх. № 564 от 19.02.2015 година на настоящия жалбоподател административния орган не се е произнесъл в срока по чл. 57, ал. 1 от АПК, който срок е изтекъл на 04.03.2015 година.

Срещу така формирания мълчалив отказ на кмета на община Ковачевци настоящия жалбоподател е подал жалба вх. № 9 от 30.03.2015 година, по която е образувано административно дело № 151 по описа за 2015 година на Административен съд Перник. Образуваното съдебно производство е приключило със съдебно решение № № 173 от 12.05.2015 година, с което е отменен мълчаливия отказ на кмета на община Ковачевци за нанасяне на описания по – горе недвижим имот в кадастралния план на с. Ковачевци, като преписката е върната за произнасяне по заявление вх. № 564/19.02.2015 година при спазване на дадените задължителни указания по тълкуването и прилагането на закона. Съдебното решение не е обжалвано и е влязло в сила на 02.06.2015 година за настоящия ответник – кмета на община Ковачевци.

Междувременно административния орган – кмета на община Ковачевци, в хода на съдебното производство по административно дело № 151 по описа за 2015 година на Административен съд Перник, въз основа на протокол № 2 от 30.04.2015 година на комисията по ЗКИР с писмо рег. № 1 766 от 22.05.2015 година не е приел представената скица – проект.

Със съдебно решение № 173 от 12.05.2015 година, постановено по административно дело № 151 по описа за 2015 година на настоящия административен съд е отменен мълчаливия отказ на кмета на община Ковачевци за нанасяне на описания по – горе недвижим имот в кадастралния план на с. Ковачевци, като преписката е върната за произнасяне по заявление вх. № 564/19.02.2015 година при спазване на дадените задължителни указания по тълкуването и прилагането на закона. Така постановения съдебен акт е връчен на ответника по жалбата – кмета на община Ковачевци на 18.05.2015 година, съответно е влязъл в сила на 02.06.2015 година.

След влизане в сила на съдебно решение № 173 от 12.05.2015 година, постановено по административно дело № 151 по описа за 2015 година на настоящия административен съд настоящия жалбоподател е подал заявление рег. № 2 289 от 06.07.2015 година, с което е поканил кмета на община Ковачевци да се произнесе по подаденото заявление.

При така установените факти, настоящия съдебен състав на Административен съд Перник като извърши по реда на чл. 168, ал. 1 от АПК цялостна проверка за законосъобразността на оспорения индивидуален административен акт на всички основания по чл. 146 от АПК достигна до следните правни изводи:

Жалбата е подадена в срока по чл. 149, ал. 2 от АПК, в едномесечен срок от изтичане на срока, в който административния орган е бил длъжен да се произнесе, а именно 16.06.2015 година, като жалбата срещу него е подадена на 16.07.2015 година, чрез кмета на община Ковачевци. Жалбата е подадена от страна с активна процесуална легитимация съгласно чл. 147, ал. 1 от АПК срещу акт подлежащ на съдебен контрол и пред надлежния съд, поради което жалбата е процесуално допустима.

Разгледана по същество жалбата е основателна.

С разпоредбата на чл. 58, ал. 1 от АПК е предвидено, че непроизнасянето в установените от закона срокове за издаване на административния акт съставлява мълчалив отказ. С установената от закона фикция по чл. 58, ал. 3 от АПК законодателят е приравнил мълчаливия отказ по предмет и съдържание на изричния отказ, с оглед гарантиране възможността за защита на правата и законните интереси на правните субекти. Правната конструкция на мълчаливия отказ в съчетанието на фикция, че е налице волеизявление и презумпция – отказ или съгласие е юридическа гаранция и улеснява защитата срещу бездействието на администрацията да се произнесе в предвидените в закона срокове. Обжалването на мълчаливия отказ като административен акт, поради особеностите му, свързани с липсата на форма и материализиране, се свързва със срока за издаването му като единствена правно техническа възможност за защита на правата и интересите на искащия издаването на акта. С разпоредбата на § 5, ал. 9 от ПЗР на Наредба № 3 от 28.04.2005 година за съдържанието, създаването и поддържането на кадастралната карта и кадастралните регистри се препраща към АПК относно реда за обжалване, съответно сроковете. В случая съдебно решение № 173 от 12.05.2015 година, постановено по административно дело № 151 по описа за 2015 година на настоящия административен съд, с което е отменен първоначалния мълчалив отказ на кмета на община Ковачевци за нанасяне на описания по – горе недвижим имот в кадастралния план на с. Ковачевци и преписката е върната за произнасяне по заявление вх. № 564/19.02.2015 година при спазване на дадените задължителни указания по тълкуването и прилагането на закона е влязло в сила за административния орган на 02.06.2015 година, съответно прилагайки правилата на чл. 60, ал. 5 от ГПК по силата на препращата разпоредба на чл. 144 от АПК, то срока за произнасяне на администратвиният орган започва да тече от следващия ден – 03.06.2015 година и изтича на 16.06.2015 година. В посочения срок кмета на община Ковачевци е следвало да се произнесе по подаденото заявление вх. № 564 от 19.02.2015 година, по което има образувано административно производство пред особената юрисдикция, по което е налице формиран повторен мълчалив отказ Като е отменил първоначалния мълчалив отказ акта съдът, с оглед изричната разпоредба на чл. 173, ал. 2 от АПК е постановил нарочен диспозитив, с който е върнал преписката на административния орган със задължителни указания по тълкуването и прилагането на закона, поради което за органа е създадено правно задължение да се произнесе по първоначално подаденото заявление. Административният орган е бил длъжен, съобразявайки се с изложеното на влязлото в сила съдебното решение да се произнесе основателно ли е или не е подаденото заявление за нанасяне на недвижимия имот в кадастралния плана на с. Ковачевци. Това негово задължение е следствие от обективните предели на силата на присъдено нещо. С постановения диспозитив, който се ползва със сила на присъдено нещо, съдът не е постановил решение по съществото на спора, тъй като липсва такова произнасяне и от страна на административният орган, което да е предмет на съдебния контрол. В този смисъл съдът не е могъл да разгледа спора по същество, тъй като липсва произнасяне на административният орган. Единственото, което съдът е постановил е, че е отменил мълчаливия отказ и е върнал преписката за произнасяне.

Именно в този аспект е разпоредбата на чл. 177, ал. 2 от АПК, като с постановеното съдебно решение № 173 от 12.05.2015 година по административно дело № 151 по описа за 2015 година на настоящия административен съд въпросът за законосъобразността на процесното заявление отново е поставен пред компетентния административен орган. Той следва да се съобрази с дадените му от съда задължителни указания по тълкуването и прилагането на закона. С постановеното съдебното решение съдът не е постановил дали подаденото заявление следва да се уважи или отхвърли, което е и невъзможно, тъй като липсва произнасяне по същество на административният орган. Именно тази неяснота го задължава да се произнесе, било като издаде заповед за нанасяне на недвижимия имот по кадастралната карта на с. Ковачевци или постанови отказ. Висящността на направеното искане с подаденото заявление от настоящия жалбоподател, продължила и след отмяната на първоначалния мълчалив отказ, следва да бъде преустановена чрез надлежно произнасяне от органа – кмета на община Ковачевци. Противното означава отказ от осъществяване на законово предоставени правомощия.

В случая след влизане в сила на посоченото по – горе съдебно решение отново е налице непроизнасяне в срок от страна на кмета на община Ковачевци, поради което въпросът отново е останал нерешен, като в мотивите на отменителното решение се съдържат указания в тази насока. При неизпълнението на постановеното съдебно решение, влязло в сила на 02.06.2015 година по отношение на административния орган, то непроизнасянето му следва да се приеме само като мълчалив отказ, според законовата фикция на чл. 58 от АПК посочена по – горе, който повторен мълчалив отказ е индивидуален административен акт според чл. 21, ал. 1 от АПК. Като подлежащ на контрол за законосъобразност повторния мълчалив отказ е нищожен според чл. 177, ал. 2 от АПК, защото безспорно е в противоречие с решението на съда постановено по административно дело № 151/2015 година по описа на Административен съд Перник, което го задължава да постанови акт по откритата /висяща/ административна процедура по нанасянето на недвижимия имот по кадастралната карта на с. Ковачевци, а той не го е изпълнил. По така формирания повторен мълчалив отказ, поради непроизнасяне, следва да бъде обявена неговата нищожност на основание чл. 177, ал. 2 от АПК.

След отмяната на процесния административен акт в условията на чл. 173, ал. 2 от АПК преписката ще следва да се върне отново на кмета на община Ковачевци за решаване на спора по същество в четиринадесет дневен срок от влизане на решението в сила.

Относно разноските:

С оглед изхода на делото направеното искане от страна на процесуалния представител на жалбоподателя за присъждане на направените съдебни разноски, следва да се уважи, като на основание чл. 143, ал. 1 от АПК ответната страна заплати на жалбоподателя сумата в общ размер на 510 /петстотин и десет/ лева, от които 10 лева платена държавна такса и 500 лева платено адвокатско възнаграждение по представения договор за права защита и съдействие № 03902014 от 25.09.2015 година.

С оглед изхода на делото направеното искане от страна на процесуалния представител на ответната страна за присъждане на юрисконсултско възнаграждение следва да се остави без уважение.

Мотивиран от гореизложеното и на основание чл. 172, ал. 2, предложение първо, във връзка с чл. 177, ал. 2 от АПК настоящия съдебен състав на Административен съд Перник

Р Е Ш И :

ОБЯВЯВА нищожността на мълчаливия отказ на кмета на община Ковачевци да се произнесе в съответствие с указанията, дадени със съдебно решение № 173 от 12.05.2015 година, постановено по административно дело № 151 по описа за 2015 година на Административен съд Перник.

ВРЪЩА делото като преписката на кмета на община Ковачевци за решаване на спора по същество в четиринадесет дневен срок от влизане на решението в сила, при спазване на указанията дадени в мотивите на настоящото съдебно решение.

ОСЪЖДА община Ковачевци да заплати на С.П.П. с ЕГН ********** *** направените съдебни разноски в общ размер от 510 /петстотин и десет/ лева.

РЕШЕНИЕТО може да се обжалва пред Върховния административен съд на Република България в 14-дневен срок от съобщаването му на страните.

Съдия: /п/