Р Е Ш Е Н
И Е
№ 25
гр.
Перник, 16.02.2016 г.
В И
М Е Т
О Н А
Н А Р
О Д А
Административен съд- Перник, в
публично заседание проведено на двадесети януари през две хиляди и
седемнадесета година в състав
СЪДИЯ:
Слава Георгиева
при секретаря Е.В., като разгледа
докладваното от съдията административно дело № 443 по описа на съда за 2016г.,
за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е по реда на чл. 145 и сл. от АПК.
Образувано е по жалба на ЕТ”С.Р.” против уведомително писмо за одобрение
на заявка за плащане № 01/14/131115/42045/25.02.2016г. издадено от зам.
изпълнителен директор на ДФ”Земеделие”, в частта, с която не е одобрена за плащане стойността на доставено прясно мляко
UHT 3,5% кутия, с количество 404.500л. и е постановен отказ за плащане. Писмото
е с изх. № 01-6500/6541 от 22.06.2016г.
В жалбата се сочи, че издаденият акт е нищожен, като издаден при липса на
компетентност. Акта е немотивиран и е
издаден в нарушение на материалния закон. С тези доводи се иска прогласяването
му за нищожен или отмяната му като незаконосъобразен.
В открито съдебно заседание пълномощника на жалбоподателя адв. А.А.
пледира жалбата да се уважи като се отмени оспорваното писмо, в частта, с която
не е одобрено за плащане доставеното прясно мляко и преписката да се върне на
органа за ново произнасяне. Заявява претенция за присъждане на разноски
съобразно приложения списък.
Ответникът по жалбата-зам. изпълнителен директор на Държавен фонд
“Земеделие”, чрез процесуален представител оспорва основателността й. В открито
съдебно заседание пледира жалбата да се отхвърли като неоснователна и да се
присъди юрисконсулско възнаграждение.
Административен съд - Перник, като обсъди доводите на страните, във
връзка с доказателствата по делото прие следното:
Жалбата е процесуално допустима. Подадена е в законоустановения срок по
чл. 149, ал. 1 от АПК и от лице, разполагащо с активна легитимация да оспори
атакувания акт. По същество с акта се засягат негови права и интереси и същото
има правен интерес да поиска отмяната му. Видно от съдържанието на
оспореното по съдебен ред уведомително писмо, същото в оспорената му част съставлява
отказ да се изплати цялата заявка за плащане с рег. № 01/14/131115/42045 от
25.02.2016г., като отказът е по отношение на доставено прясно мляко UHT 3,5%
кутия, с количество 404.500л.. С оглед
на това се приема, че е налице индивидуален административен акт по
определението дадено в чл. 21, ал. 1 от
АПК и за същия е допустимо осъществяването на съдебен контрол за законосъобразност.
По фактите:
ЕТ”С.Р.” кандидатствал по реда на Наредба за условията и реда за
прилагане на схема за предоставяне на мляко и млечни продукти в учебните
заведения –схема “Училищно мляко”/отм./ за учебната 2015г./2016г..
С Акт за одобрение, изх. № 01-9300/5-1 от 23.12.2015г. подписан от изпълнителния директор на
Държавен фонд „Земеделие“ са одобрени изпълнители по схема “Училищно мляко”. В
списъка на одобрените кандидати фигурира и жалбоподателя.
ЕТ”С.Р.” за отчетен период м.
01.2016г. подал заявка за плащане 01/14/131115/42045 от 25.02.2016г.. Към
заявката представил документи доказващи доставката на мляко и млечни продукти
на контрагентите, приемо-предавателни протоколи и документи свързани със
счетоводната отчетност. В съпътстващите документи няма документ, от които да е
видно, че доставяното мляко е стерилизирано.
С уведомително писмо изх.№ 01-650/6541 от 22.06.2016г. издадено от зам.
изпълнителен директор на ДФ”Земеделие” е
одобрена заявка за плащане № 01/14/131115/42045/25.02.2016г. за
конкретни количества доставено мляко и млечни продукти в учебните заведения. В
справка за отказани плащания по доставки по схемата е посочено, че се отказва
плащане за доставеното UHT мляко,
което било стерелизирано и не попадало под КН 040120, съгласно приложение №1
към бл. 7, ал. 1, т. 1. Въз основа на това е постановен отказ от плащане за
доставени 404.500л. прясно мляко на стойност 726.48лв. и ДДС върху тях в размер
на 145.31лв. по заявката за плащане.
В хода на съдебното производство по искане на жалбоподателя се допусна и
изслуша съдебно-счетоводна експертиза. Същата като компетентно изготвена и
неоспорена от страните се цени в цялост. Въз основа на нея се приема, че за м.
01.2016г. жалбоподателя е подал заявка за плащане 01/14/131115/42045 от
25.02.2016г. на стойност 6008.30лв. и 1201.67лв. ДДС за доставено: кисело
мляко, прясно мляко, краве сирене и
кашкавал. След проверки ответника по жалбата е изплатил 5281.82лв. и ДДС в
размер на 1056.36лв.. В тази сума е включено 299л. прясно мляко отговарящо на
условията за плащане. Останалото
количество доставено прясно мляко, а
именно 404.500л., на ед. цена 1.7960 на стойност 726.48лв. и ДДС 145.31лв. не е
заплатено.
В хода на съдебното производство по искане на ответника по жалбата се допусна и изслуша съдебна експертиза,
която се изготви от експерт в областта на хранително вкусовата промишленост,
със специалност “Технология на млякото и млечните продукти”. Експертното заключение, като и дадените устни
разяснения относно технологията на производството на мляко като неоспорени от
страните се възприемат изцяло. Експертното заключение, като ясно, обективно и
проследяващо изцяло целия технологичен процес на млякото се възприема като
компетентно изготвено и въз основа на него се приема, че прясното мляко- UHT е
пастьоризирано мляко, преминало топлинна обработка. Изводите на експерта ще се
обсъдят по същество по-долу.
Гореописаната фактическа обстановка се възприе от представената по делото
и приета като доказателство административна преписка, както и от
изслушаните в хода на съдебното
производство съдебни експертизи.
По правото:
При извършване на задължителната проверка по реда на чл. 168 от АПК
във вр. чл. 146 от АПК, съдът констатира
следното:
В Закона за прилагане на Общата организация на пазарите на земеделски
продукти на Европейския съюз е регламентирана помощ за доставяне на мляко и
млечни продукти на учениците в учебните заведения. Съгласно чл. 55г от закона учебните
заведения могат да прилагат схема за доставка на мляко и млечни продукти на
учениците, съгласно Регламент (ЕО) № 657/2008 на Комисията от 10 юли 2008 г. за
определяне на подробни правила за прилагане на Регламент (ЕО) № 1234/2007 на
Съвета по отношение на отпускането на помощ от Общността за доставяне на мляко
и някои млечни продукти на учениците в учебните заведения (ОВ, L 183/17 от 11
юли 2008 г.), като съгласно ал. 3 условията и редът за прилагане на схемата за
доставка на мляко и млечни продукти на учениците в учебните заведения се
определят с наредба на Министерския съвет. Наредбата, издадена на основание чл.
55г, ал. 3 от ЗПООПЗП на ЕС е Наредба за
условията и реда за прилагане на схема за предоставяне на мляко и млечни продукти в учебните заведения –
схема "Училищно мляко”/отм./. Съгласно чл. 15, ал. 1 от наредбата Държавен
фонд "Земеделие" одобрява или отхвърля изцяло или частично заявката
за плащане, за което уведомява изпълнителя по схема "Училищно мляко"
с уведомителното писмо, което се изпраща по пощата с обратна разписка. Изпълнителният
директор може да делегира със заповед правомощията си, произтичащи от правото
на Европейския съюз или от националното законодателство, включително за вземане
на решения, произнасяне по подадени заявления и/или сключване на договори за
финансово подпомагане, на заместник-изпълнителните директори и на директорите
на областните дирекции на фонда съобразно териториалната им компетентност,
съгласно чл. 20а, ал. 4 от ЗПЗП. Доколкото в наредбата не е посочено изрично
кой издава уведомителните писма се приема, че изпълнителният директор може да
делегира със заповед правомощията си произтичащи от правото на
Европейския съюз. В тази връзка по
делото е представена заповед № 03-РД/4580/29.03.2016г. на изпълнителния
директор на ДФ“Земеделие“, с която е делегирал на д-р В.-зам. изпълнителния
директор на ДФ“Земеделие“ да взема
решения и подписва общи и специфични документи изходящи от дирекция
„Селскостопански пазарни механизми“, на която е ресорен зам. изпълнителен
директор, както и всички уведомителни
писма, актове, удостоверения свързани със схемата „Училищно мляко“. Със заповед
№ О3-РД/1923 от 16.06.2016г. изпълнителния директор на ДФ“Земеделие“ е възложил
на Ж.Ж., зам. изпълнителен директор за периода от 20.06.2016г. до 28.06.2016г.
да замества д-р В., в това число и по предоставените й със заповед №
03-РД/4580/29.03.2016г. правомощия. Въз основа на така представените заповеди и
същите като неоспорени от страните се ценят и въз основа на тях се приема, че
уведомителното писмо е подписано от компетентен орган. С оглед на това не се
намират основания същото да бъде отменено в условията на чл. 146, т.1 от АПК.
Оспореното уведомително писмо изх. № 01-65008/6541 от 22.06.2016г. за
одобрение на заявка за плащане № 01/14/131115/42045/25.02.2016г. издадено от
зам. изпълнителен директор на ДФ”Земеделие”, в частта, с която не е одобрена
за плащане стойността на доставено
прясно мляко UHT 3,5% кутия, с количество 404.500л. и е постановен отказ за
плащане по него е издадено в писмена форма и формално отговаря на чл. 59, ал. 2
от АПК. Към същото е представена в таблична форма справка за отказани доставки
по схема „Училищно мляко“. Както в акта, така и в цялата преписка не се
откриват фактически основания и липсват мотиви, от които да е видно защо
доставката е отказано да бъде заплатена. В случая пестеливия мотив посочен в
справката се приравнява на липса на мотиви. Нарушен е чл. 59, ал. 1, т. 4 от
АПК и се приема, че акта е постановен в нарушение
на чл. 146, т. 2 от АПК, което е основание същият да бъде отменен.
В Закона за прилагане на Общата организация на пазарите на земеделски
продукти на Европейския съюз е регламентирана помощ за доставяне на мляко и
млечни продукти на учениците в учебните заведения. Схемата за доставка на мляко
и млечни продукти на учениците в учебните заведения по ал. 1 се финансира от
Европейския фонд за гарантиране на земеделието и от държавния бюджет под
формата на национална помощ съгласно чл. 102 от Регламент (ЕО) № 1234/2007.. Съгласно чл. 55г от закона, учебните заведения
могат да прилагат схема за доставка на мляко и млечни продукти на учениците,
съгласно Регламент (ЕО) № 657/2008 на Комисията от 10 юли 2008 г. за определяне
на подробни правила за прилагане на Регламент (ЕО) № 1234/2007 на Съвета по
отношение на отпускането на помощ от Общността за доставяне на мляко и някои
млечни продукти на учениците в учебните заведения (ОВ, L 183/17 от 11 юли 2008
г.). С Регламент (ЕО) № 657/2008 на Комисията са посочени правила
за прилагане на Регламент (ЕО) № 1234/2007 по отношение на помощта на Общността
за доставката на някои млечни продукти на учениците в учебните заведения,
разписано е кой е бенефициент, кои продукти са допустими, размера на помощта,
количество, процедура по одобряване на заявители, отговарящи на условията за предоставяне на помощ.
Разписано е в чл. 12, че помощта се изплаща на доставчиците или на
организациите, посочени в член 6, параграф 2, букви в) и г) само: а) при
представяне на разписка за действително доставените количества или б/на базата
на отчет от инспекция, извършена от компетентния орган преди окончателното
плащане на помощта, с който се установява, че всички изисквания за плащане са
удовлетворени; или в) ако държавата-членка удостовери при представяне на
алтернативно доказателство, че е извършено плащане на количествата, доставени
за целите на настоящия регламент. Съгласно ал. 2 помощта се изплаща от
компетентния орган в срок от три месеца от деня на подаване на правилно
попълненото и валидно заявление, посочено в член 11, освен ако не е предприето
административно производство. Аналогични разпоредби са разписани и в наредбата.
При прилагане на схема "Училищно мляко" Държавен фонд
"Земеделие": 1. одобрява, временно прекратява и оттегля одобрението
на заявителите по схемата; 2. изготвя образци на заявление за одобрение на
заявители и заявка за плащане на помощта; 3. извършва административни проверки
и проверки на място на подадените заявки за плащане на помощта; 4. изплаща
помощта в срок до 3 месеца от подаването на заявка за плащане. Съгласно чл. 14
от наредбата заявките за плащане са по образец, утвърден от изпълнителния
директор на Държавен фонд "Земеделие", и включват информация изрично
посочена в ал. 2 от наредбата. Съгласно ал. 4, когато установи нередовност на
подадените документи или непълнота в заявените данни, Държавен фонд "Земеделие"
уведомява изпълнителя по схема "Училищно мляко" с уведомителното
писмо, което се изпраща по пощата с обратна разписка. Заявителят в срок до 10
работни дни от деня на получаване на уведомителното писмо може да отстрани
констатираните нередности и/или непълноти чрез предоставяне на допълнителни
и/или нови документи. Видно от приложените по делото документи съпътстващи
заявката за плащане административния орган не е констатирал нередности на
подадените документи или непълнота в заявените данни и не е дал срок за
отстраняването им. Съгласно чл. 15 от Регламент (ЕО) № 657/2008 на Комисията,
административните
проверки се отнасят до всички заявления за помощ и включват проверка на
приложените в доказателство документи, изисквани от държавите-членки, свързани
с доставката на продуктите и спазването на максималните количества на ученик на
ден в съответствие с член 5, параграф 1. Държавен фонд
"Земеделие" одобрява или отхвърля изцяло или частично заявката за
плащане и изплаща одобрените суми на заявителя в срок до три месеца от
подаването на заявката. Въз основа на направената съпоставка се приема, че
ответника по жалбата се е придържал към административно производствените
правила, поради което не са налице отменителни основания по чл. 146, т. 3 от
АПК.
По отношение на спазването на материално правните разпоредби ще следва да
се направи преглед на нормативната уредба регламентираща доставката на млякото
и млечните продукти и да се даде отговор дали доставеното от жалбоподателя
прясно мляко попада в предметния обхват на
Наредба за условията и реда за
прилагане на схема за предоставяне на мляко
и млечни продукти в учебните заведения – схема "Училищно мляко”. Основния
спорен по делото въпрос, който рефлектира и на материалната законосъобразност
на оспорвания акт е въпроса дали доставеното „прясно мляко“ е пастьоризирано или стерилизирано.
Регламентацията на общата организация на пазара на мляко и млечни
продукти е предмет на уреждане с Регламент (ЕО) № 1234/2007г. от 22 октомври 2007 година
за установяване на обща организация на селскостопанските пазари и относно
специфични разпоредби за някои земеделски продукти („Общ регламент за ООП“). В
раздел ІІІ, в членове от 65 до
83 са дефинирани релевантните понятия и дейности по производство на мляко и
млечни продукти. Помощта в сектора на мляко и млечни продукти е уредена от чл.
99 до чл. 101. В чл. 102 е разписана помощ за доставка на млечни продукти на
учениците съгласно
която Общността отпуска помощ за доставка на учениците в учебните заведения на
определени преработени млечни продукти, които следва да бъдат определени от
Комисията, попадащи под кодове по КН 0401, 0403, 0404 90 и 0406 или код по КН
2202 90, като съгласно ал. 2 държавите-членки могат да отпускат и национална помощ
за доставка на посочените в параграф 1 продукти на учениците в учебните
заведения. Съгласно чл. 114, ал. 2 от регламента млякото под код по КН 0401,
предназначено за консумация от човека, може да бъде предлагано на пазара
на територията на Общността само в съответствие с приложение XIII и в частност съгласно
определенията в точка I от него. В приложение ХІІ са дадени определения и
наименования относно млякото и млечните продукти, посочени в член 114, параграф
1, а в приложение XIII , т. ІІІ е посочено, че
„мляко за пиене“ означава продуктите, предназначени за доставка до
потребителя без по-нататъшна преработка. Характерно за млякото за пиене е, че „пълномаслено
мляко“ било то „стандартизирано пълномаслено мляко“ или „нестандартизирано
пълномаслено мляко“, „полуобезмаслено мляко“ и „обезмаслено мляко“
всичките те се обработват топлинно.
По силата на чл. 230 от Регламент
/ЕС/ № 1308/2013 на ЕП и Съвета от 17 декември 2013 година за установяване на
обща организация на пазарите на селскостопански продукти и за отмяна на
регламенти (ЕИО) № 922/72, (ЕИО) № 234/79, (ЕО) № 1037/2001 и (ЕО) № 1234/2007
европейския парламент и на съвета е отменен Регламент (ЕО) № 1234/2007г. от 22
октомври 2007 година за установяване на обща организация на селскостопанските
пазари и относно специфични разпоредби за някои земеделски продукти. В обхвата
на регламента съгласно чл. 1 попада мляко и млечни продукти, част XVI.
В чл. 26 е регламентирана помощ за
доставка на мляко и млечни продукти на децата, като съюзът отпуска помощ за
доставка на учениците в учебните заведения, посочени в член 22 на определени
млечни и преработени млечни продукти, попадащи под кодове по КН 0401, 0403,
0404 90 и 0406 или код по КН 2202 90. От 1 август 2015 г. държавите членки,
които желаят да участват в схемата, трябва да имат предварителна стратегия за
нейното прилагане на национално или на регионално равнище като при
изготвянето на стратегиите си държавите членки съставят списък на млеката и
млечните продукти, които са допустими по техните схеми в съответствие с
правилата, приети от Комисията, съгласно член 27. Приложение І част ХVІ касае сектора на млякото
и млечните продукти между които с код по КН 0401 попада мляко и сметана,
неконцентрирани, нито подсладени със захар или други подсладители.
С Регламент (ЕО) № 657/2008 на комисията от 10 юли 2008 година са определени
подробни правила за прилагане на Регламент (ЕО) № 1234/2007 на Съвета по отношение
на отпускането на помощ от Общността за доставяне на мляко и някои млечни продукти
на учениците в учебните заведения. В него са разписани правила определящи кой може да е
бенефициент, кои продукти са допустими, размера на помощта, количество,
процедура по одобряване на заявители,
отговарящи на условията за предоставяне на помощ. В Приложение І, в списъка на
продуктите, отговарящи на условията за предоставяне на помощ от общността в
категория І е посочено само топлинно
обработено мляко. В преамбюла се сочи, че с цел да се гарантира, че продуктите, които отговарят на условията за
отпускане на помощ, предоставят висока степен на здравна защита, въпросните
продукти следва да бъдат приготвени в съответствие с изискванията на Регламент
(ЕО) № 852/2004 на ЕП и на Съвета от 29 април 2004 г. относно хигиената на
храните и да носят идентификационен знак в съответствие с изискванията на
Регламент (ЕО) № 853/2004 на ЕП и на Съвета от 29 април 2004 г. относно
определяне на специфични хигиенни правила за храните от животински произход.
В Регламент /ЕО/ № 852/2004г. на ЕП и Съвета е регламентирана хигиената
на храните и с него се установяват общи принципи и дефиниции. В приложение ІІ,
глава ХІ топлинна обработка е разписано, че всеки процес на топлинна обработка
използван за преработка на напреработен продукт при които се повишава
температурата за всяка част от обработвания продукт до дадена стойност за
определен период от време използвания технологичен процес трябва да отговаря на
международно признат стандарт-пастьоризация, ултрависока температура или
стерилизация.
В Регламент (ЕО) № 853/2004 на ЕП и Съвета от 29 април 2004 година
относно определяне на специфични хигиенни правила за храните от животински
произход в Раздел IX: Сурово мляко, коластра, млечни продукти и продукти на
основа на коластра, Глава ІІ, т. II са разписани изисквания за топлинна
обработка на млякото, а именно:
1. Когато сурово мляко, коластра, млечни продукти и продукти на основата
на коластра, преминават топлинна обработка, търговските оператори с храни
трябва да осигурят, че това задоволява изискванията, определени в глава XI от
приложение II към Регламент (ЕО) № 852/2004. По-специално, те осигуряват,
когато се използват следните процеси, че те отговарят на споменатите
спецификации: а) Пастьоризацията е постигната чрез обработка, включваща: i)
висока температура за кратко време (най-малко 72 °C за 15 секунди); ii) ниска
температура за дълго време (най-малко 63 °C за 30 минути); или iii) всяка друга
комбинация от условията време-температура за да се получи еквивалентен ефект,
такъв че продуктът показва, където е приложимо, отрицателна реакция към алкален
фосфатазен тест незабавно след такава обработка и б) Обработката с изключително
висока температура се постига чрез обработка: i) включително продължителен
поток от топлина при висока температура за кратко време (не по-малко от 135 °C
в комбинация с подходящо време на задържане) така, че да няма никакви
жизнеспособни микроорганизми или спори, които имат способност да растат в
третирания продукт, когато са държани в стерилен затворен контейнер при стайна
температура, и ii) достатъчна да осигури, че продуктите остават микробиологично
устойчиви след инкубиране за 15 дена при 30°C в затворени контейнери или за
седем дена при 55°C в затворени контейнери или след всеки друг метод, показващ,
че е приложена подходящата топлинна обработка.
С наредбата за условията и реда за прилагане на схема за предоставяне на
мляко и млечни продукти в учебните заведения – схема "Училищно мляко"
издадена по законовата делегация на чл. 55г от Закона за прилагане на Общата
организация на пазарите на земеделски продукти на Европейския съюз е
регламентирана процедурата от подаване на заявление за кандидатстване по
схемата „Училищно мляко“ до изплащане на одобрените суми на заявителя. Съгласно
чл. 7, ал. 1 от наредбата по схема "Училищно мляко" се разпределят
мляко и млечни продукти, включени в списъка по приложение № 1, прясно
пастьоризирано мляко, попадащо под номенклатурен код по КН 040120–категория I.
Изискванията към млякото и млечните продукти е да са произведени от сурово
мляко, което отговаря на изискванията на приложение III, секция IX, глава I, т.
3 от Регламент (ЕО) № 853/2004 на Европейския парламент и на Съвета от 29 април
2004 г. относно определяне на специфични хигиенни правила за храните от
животински произход (ОВ, L 139/55, 30.04.2004 г.) и да отговарят на
изискванията на Наредбата за специфичните изисквания към млечните продукти и на
чл. 15 от Наредба № 9 на министъра на земеделието и храните от 2011г. за
специфичните изисквания към безопасността и качеството на храните, предлагани в
детските заведения и училищата, както и към храни, предлагани при организирани мероприятия
за деца и ученици. В изготвената на основание чл. 2, ал. 2 от наредбата и по
силата на чл. 26 от Регламент /ЕС/ № 1308/2013г. Национална стратегия за
прилагане на схема за предоставяне на мляко и млечни продукти в учебните
заведения в Република България за периода от 01.08.2015г. до 31.07.2016г. е вписано в т. ІІІ Допустими продукти по
схемата прясно пастьоризирано мляко, попадащо под номенклатурен код по КН
040120-категория І, а продукта е описан като прясно мляко, без добавена
захар/мед, с тегловно съдържание на мазнини до 3%. Видно от приети по делото изменения на
НСПСПММП е, че е изменено единствено тегловното съдържание на мазнини до 3.6%
по КН-040120, по което тегловно съдържание на мазнини страните не спорят, а и
органът няма произнасяне в тази връзка.
Наредбата за специфичните изисквания към млечните продукти в чл. 20 сочи, че наименованието
"прясно мляко" се използва за млечен продукт, получен от сурово
мляко, претърпял процес на пастьоризация, в който се допуска изменение на
естествената масленост на млякото чрез отнемане или добавка на сметана,
получена от сурово мляко. Наименованието "мляко" се използва
за мляко, обработено по начин, който не променя неговия състав, или за мляко,
чиято масленост е стандартизирана съгласно чл. 114, параграф 2 във връзка с
Приложение XIII и съгласно Приложение XII, част II, т. 1, буква "а"
от Регламент (ЕО) № 1234/2007 на Съвета от 22 октомври 2007 г. за установяване
на обща организация на селскостопанските пазари и относно специфични разпоредби
за някои земеделски продукти.
В Наредба № 9 от 16.09.2011г. за специфичните изисквания към
безопасността и качеството на храните, предлагани в детските заведения,
училищните столове и обектите за търговия на дребно на територията на училищата
и на детските заведения, както и към храни, предлагани при организирани
мероприятия за деца и ученици в чл. 14 е разписано, че прясното
пастьоризирано мляко, което се предлага в детските заведения, училищните
столове и обектите за търговия на дребно на територията на училищата и на
детските заведения, трябва да е произведено от сурово мляко, което отговаря на
изискванията на Приложение III, раздел IХ, глава I, т. III на Регламент (ЕО) №
853/2004. Тази наредба не е обвързала прясното пастьоризирано мляко с
изискванията за топлинна обработка посочени в приложение ІІІ, раздел ІХ, глава
ІІ, т. ІІ на регламента. Отделно от това препратката от наредбата за условията
и реда за прилагане на схема за предоставяне на мляко и млечни продукти в
учебните заведения – схема "Училищно мляко" изрично към чл. 15 на Наредба
№ 9 на министъра на земеделието и храните от 2011г. за специфичните изисквания
към безопасността и качеството на храните, в който член не е разписано нищо по
отношение на прясното мляко не касае казуса.
С оглед изложеното се налага
извода, че по схемата „Училищно мляко“ като допустимо за подпомагане попада
прясното мляко, което е претърпяло процес на топлинна обработка. По силата на
Регламент (ЕО) № 657/2008 на комисията прясното мляко трябва да е топлинно
обработено и да е приготвено чрез технологичен
процес в съответствие с международно признат стандарт-пастьоризация,
ултрависока температура или стерилизация по силата на Регламент (ЕО) № 852/2004.
Преценката за това дали в случая се касае за
пастьоризирано или за стерилизирано прясно
мляко, изисква специални знания в областта на хранително вкусовата
промишленост, каквито настоящия състав не притежава, поради което своите изводи
за основателност на жалбата се правят с помощта на вещо лице, което има
съответната специалност. Съдебната експертиза е
извършена след цялостен преглед на наличните по делото доказателства,
като ескперта-инженер-технолог, със специалност технология на млякото и
млечните продукти дава неоспоримо заключение, че в случая доставяното прясно
мляко, с оглед на технологичния процес използван при приготвянето му е
пастьоризирано мляко и същото е допустимо за подпомагане по мярката. Пастьоризацията
е технологичен процес, при който суровото мляко се обработва на специални
апарати наречени пастьоризатори. С пастьоризацията се цели намаляване на
микробното съдържание на млякото и се осигурява безопастност на консуматорите.
В зависимост от температурния режим и времето на пастьоризация имаме „прясно
мляко“, чието съдържание е подобрено чрез частично елиминиране на микробна
флора, посредством топлинна обработка при температура 72-75 С за 15-20сек.,
като при него коли и бактерии остават. Трайността на това мляко е 72часа,
опакова се в тъмни бутилки или полиетиленови пликове и се съхранява в хладилни
мощности при температура от 0 до 6С. Преди консумация е необходима допълнителна
термична обработка. Другия вид „прясно мляко“ е мляко с по-дълъг период на
съхранение. При него микробната флора, в това число и колите и бактериите е
унищожена чрез топлинна обработка/пастьоризация при температура 140-150С за
1-2сек. Този вид мляко се произвежда на пластични пастьоризатори и се нарича UHT /ултра висока температура/. Опакова се в трипластови
кутии, съхранява се при стайна температура и се консумира директно. По тези два
начина се произвеждат млека с различна масленост в обсега от 0.1 до 6%
съдържание на млечна киселина. Прясното мляко, произведено по двата
температурни режима при използване на уреди пластични пастьоризатори е с
еднакви хранителни стойности, а се различава само по микробно съдържание, време
на съхранение и начин на консумация. Първото трябва да се обработи топлинно
преди консумация, а второто директно се консумира. От дадените устни пояснения в съдебно заседание и категоричността на
експерта се приема, че UHT млякото, не е стерилизирано мляко по смисъла на
технологичния процес-стерилизация, защото при стерилизацията се цели да паднат
ниско молекулярните белтъчини, докато при UHT не се нарушава белтъчното
съдържание на млякото. Стерилизация, при технологичен процес стерилизация е
различен метод отколкото ултра високата температура, тъй като при стерилизацията се цели да паднат ниско молякулярните
белтъчини, при което стерилното мляко променя цвета си. При този процес има
също пастьоризация, след това стоене-задръжка в специален съд от вакуум след
това пак температура последвана от охлаждане. Прясно мляко, приготвено в
технологичен процес на стерилизация
липсва на пазара и е нерентабилно. Тези два метода са напълно различни. Доставеното UHT мляко с оглед технологичния
процес на приготвянето му няма характеристиките на стерилизирано мляко и същото
попада под кода допустим за подпомагане по мярката. Прясното мляко- UHT е
пастьоризирано мляко, преминало топлинна обработка и допустимо за подпомагане. Въз
основа на изложеното се приема, че в казуса не става въпрос за стерилизирано
мляко, приготвено в технологичен процес на стериализация, поради което
доставеното прясно мляко попада в обхвата на приложение № 1, към чл. 7, ал. 1
от наредбата.
Следва да се посочи още, че така даденото заключение кореспондира и с отговора от
директора на Агенция „Митници“, представен по делото. От него е видно, че UHT
млякото с масленост 3.5%, към което няма добавени подсладители попада в позиция
0401-„мляко и сметана, неконцентрирани, нито подсладени със захар или други
подсладители, подпозиция 040120 „с тегловно съдържание на мазнини, превишаващо
1%, но непревишаващо 6%“. Единствения документ по делото, който е
противопоставим на заключенията на експертизата е писмо с изх. № 02-1200/197 от
25.01.2016г. на зам. директора на БАБХ, с които е посочено, че от схемата е
изключено стерилизираното или UHT млякото. Тъй като в това писмо не е проследен
температурния режим при топлинната обработката
на млякото същото не може да послужи като основание, което да обори
констатациите на експертизата. Липсата
на оспорване на заключението на експерта
и опровергаване изводите му с друго заключение, мотивира съда да възприеме
посоченото експертно заключение изцяло.
Въз основа на изложеното настоящия състав приема, оспореното
уведомително писмо, в частта, с която е постановен отказ не съответства на
материалноправните норми и на целта на закона.
Мотивите на административния орган, видно от справка за отказани
доставки е, че „в учебните заведения
може да се доставя прясно пастьоризирано мляко, а видно от съпътстващите
заявката документи, доставяното прясно мляко е стерилизирано /UHT/ и не попада в код по КН 040120“. По делото няма нито
един съпътстващ документ, от които да се направи извод, че доставяното прясно мляко
е стерилизирано. От договорите за доставка на хранителни продукти е видно
единствено, че доставчикът доставя прясно мляко в кутия или плик. В спецификациите за доставка е посочено
наименование на млякото, опаковка, мярка и единична цена с ДДС, на няма
информация, която да насочва към технологичния процес и температурния режим,
при които е приготвено млякото. С оглед на това остава напълно неясно кои са
съпътстващите документи, послужили за отказ за плащане. Напротив от доказателствата по делото се установи, че
доставяното прясно мляко за процесния период, представлява пастьоризирано
прясно мляко и попада в приложение 1, към чл. 7, ал. 1 на Наредбата за условията и реда за прилагане на схема за
предоставяне на мляко и млечни продукти в учебните заведения – схема
"Училищно мляко"/отм./ и като е отказал на това основание
административния орган неправилно е приложил материално правните разпоредби.
Отделно от изложеното настоящия състав приема, че разпоредбата на чл. 12 от
Регламент /ЕО/ № 657/2008 на Комисията, на която се е позовал ответника не може
да послужи за отказ, доколкото същата
касае изплащане на помощ. Позоваването
на чл. 15, ал. 1 от наредба за условията
и реда за прилагане на схема за предоставяне на мляко и млечни продукти в
учебните заведения – схема "Училищно мляко" и изричния запис в
уведомителното писмо "одобрява“ не обоснова по същество отхвърлената
частично заявка за плащане. Въз
основа на изложеното уведомителното писмо, в частта, с която е формиран отказ за одобрение по заявка за плащане №
01/14/131115/42045 от 25.02.2016г. на зам. изпълнителния директор на Държавен
фонд "Земеделие" по отношение на доставено прясно мляко UHT 3,5%
кутия, с количество 404.500л. е
незаконосъобразно и следва да се отмени в условията на чл. 146, т. 4 от АПК.
Въз основа на всичко изложено се приема, че акта не отговаря и на целта на закона. Защо
децата ни са „изпили“ прясното мляко в пликове, което както бе посочено
по-горе е с малка трайност и преди
консумация е необходима допълнителна обработка, тъй като има остатъци на коли и
бактерии и същевременно е заплатено за него, а за по-качественото мляко готово
за директна консумация е отказано плащане. Изхождайки от принципите за
здравословно хранене и безопастност се приема, че оспорения акт не съответства
на целта на закона и същият ще бъде отменен в условията на чл. 146, т. 5 от
АПК.
При отмяна на административния акт според правилото на
чл. 173 от АПК, съдът има правомощие да реши въпроса по същество или да върне
преписката на административния орган за ново произнасяне. Естеството на акта не
позволява решаване на спора по същество от съда. Одобрението, респ. отхвърлянето
изцяло или частично заявката за плащане и в последствие предоставяне на плащане
и размерът му е изцяло в компетентността на административния орган, на когото с
нормативен акт е предоставена компетентност да определи лицата, на които следва
да се отпусне помощ и да определи размера на предоставената помощ. Поради
изложеното преписката следва да бъде изпратена на органа за ново произнасяне. При новото разглеждане органа, следва да се съобрази с изложените в
решението мотиви.
При този изход на спора се дължи произнасяне и по
заявеното от страна на пълномощника на жалбоподателя искане за присъждане на
разноски. Същото е своевременно направено и основателно. Придружено със списък
на разноските по чл. 80 от ГПК. Искането не е оспорено от ответника и не е направено възражение за прекоморност на
адвокатското възнаграждение до приключване на устните състезания по делото. С
оглед изхода на спора и на основание чл. 143, ал. 1 от АПК в тежест на
ответника по жалбата следва да се възложат направените по делото разноски,
които са в размер на 600лв. и представляват 400лева, договорено и заплатено
адвокатско възнаграждение по договор за правна помощ и съдействие № 04403 от 24.11.2016г.,
150лева депозит за изготвена съдебна експертиза и 50 лева държавна такса за
образуване на производство.
Водим от гореизложеното и на основание чл. 172, ал. 2,
чл. 173, ал. 2 и чл. 143, ал. 4 от АПК, съдия при Административен съд Перник
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ по
жалбата на ЕТ”С.Р.” уведомително писмо за одобрение на заявка за плащане №
01/14/131115/42045/25.02.2016г. издадено от зам. изпълнителен директор на
ДФ”Земеделие”, в частта, с която не е одобрено за плащане прясно мляко UHT 3,5%
кутия, с количество 404.500л..
ИЗПРАЩА делото като преписка на ДФ
"Земеделие" за ново произнасяне в съответствие с мотивите на
решението.
ОСЪЖДА Държавен фонд "Земеделие" да заплати
на ЕТ”С.Р.”, с ЕИК 823013267, представлявано от управителя С.Л.Р., със седалище
и адрес на управление на дейността гр. П***
разноски по делото в размер на 600 лв. (шестотин лева).
Решението може да се обжалва пред Върховен административен
съд на Република България в 14 дневен срок от съобщението до страните.
СЪДИЯ:/п/