Р Е Ш Е Н И Е

181

гр. Перник, 01.06.2017 г.…………………,,,

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд-Перник, в тричленен състав в открито заседание проведено на седемнадесети май през две хиляди и седемнадесета година, в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: Ивайло Иванов

          ЧЛЕНОВЕ: Емилия Иванова

              Слава Георгиева

като разгледа докладваното от съдия Георгиева, административно дело номер 147 по описа за 2017 година, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.185 и сл. от АПК.

Образувано е по протест на прокурор в Окръжна прокуратура - Перник против разпоредбите на чл. 16, ал. 2 и чл. 17, ал. 2 и ал. 3 от Наредба № 3 за условията, реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини на територията на Община Перник, приета с Решение № 385 от 28.11.2016 година на Общински съвет – Перник.

 

В протеста се излагат доводи за незаконосъобразност на протестираните разпоредби от наредбата. Сочи се, че ползването на детската градина е услуга, която общината е задължена да предостави на населението и не може същата са се „самоосвободи“ от нея, като постави за условие факта на неплащането на таксата. При това положение оспорените текстове били в противоречие на чл. 9б, чл. 81 и чл. 92 от ЗМДТ и се поставяли ограничения с подзаконов нормативен акт, а не със закон. Иска се съдът да отмени оспорените разпоредби от Наредбата като незаконосъобразни.

В съдебно заседание вносителят на протеста-прокурор при Окръжна прокуратура-Перник поддържа същия и пледира атакуваните разпоредби като незаконосъобразни да се отменят. Претендира присъждане на разноски.

Ответникът–Общински съвет Перник, в съдебно заседание не изпраща представител. В писмени бележки излага доводи, че протестът е недопустим, поради липса на правен интерес от предявяването му и прави искане производството по делото да се прекрати, а протеста да се остави без разглеждане. Алтернативно излага съображения, че протеста е неоснователен, тъй като Наредбата не противоречи на ЗМДТ и ЗПУО.

Съобщението за постъпилия протест е обявено по реда на чл. 181 във  вр. с чл. 188 от АПК. По делото не са встъпили заинтересовани страни по смисъла на чл.189, ал.2 от АПК.

Административен съд-Перник, в тричленен състав, след като прецени доводите на страните и доказателствата по делото, намира за установено следното:

По допустимостта:

Протеста е  процесуално допустим по смисъла на чл. 186 от АПК. Насочен е срещу подзаконов нормативен акт по смисъла на чл. 75, ал. 1 от АПК във връзка с чл. 76, ал. 3 от АПК, който подлежи на съдебен контрол за законосъобразност, съгласно изричната разпоредба на чл. 185 от АПК. Упражняването на това право не е обвързано с преклузивен срок.

Протеста е подаден от прокурор, който по силата а чл. 186, ал. 2 от АПК може да оспори подзаконов нормативен акт.  Прокурорът, съгласно чл. 16, от АПК   може и да започне такова производство, ако прецени, че това се налага от важен държавен или обществен интерес. С оглед кръга на регулираните с тези норми  обществени отношения се приема, че оспорването им е от обществен интерес, защото протестираните текстове са свързани с въпроси по заплащане на такси при отписване и записване на деца в детски заведения и издаване на удостоверителни документи за липса на финансови задължения към посещавано учебно заведение, които въпроси касаят пряко неограничен брои физически лица.  Касае се за неопределен и неограничен брой адресати, спрямо които нормативната разпоредба има многократно правно действие /арг. чл. 75, ал. 1 от АПК/. Съгласно чл. 186, ал. 2 от АПК прокурорът може винаги да подава протест, тъй като по презумпция всеки незаконен нормативен акт нарушава обществения интерес. Подзаконовите нормативни актове могат да се оспорят изцяло или  в отделни техни разпоредби без ограничение във времето, съгласно чл. 187, ал. 1 във вр. с чл. 185, ал. 1 от АПК. В случая се оспорват отделни разпоредби на наредбата. В изпълнение на разпоредбата на чл. 188 от АПК оспорването е съобщено чрез обявление в "Държавен вестник" бр. 31/18.04.2017г.. Въз основа на изложеното се приема, че протеста е допустим и следва да се разгледа по същество.

По фактите:

С докладна записка № 489 от 12.08.2016г. Кмета на община Перник е уведомил Общински съвет Перник за изготвенпроект на Наредба  за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини.

Със заповед № 1793 от 11.08.2016г. Кмета на община Перник е разпоредил проекта на Наредба  за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини да се публикува на интернет страницата на община Перник. В заповедта е посочил дата, час и място, на което да се проведе публично обществено обсъждане на наредбата.

На сайта на Община Перник е публикувана покана за публично обсъждане на проекта на наредба, ведно със заповед № 1793 от 11.08.2016г. на Кмета на община Перник, доклад на Кмета на община Перник и проект на наредбата.

На 01.09.2016г. е проведено публично обсъждане на  проекта на  Наредба  за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини, което е обективирано в представен по делото протокол.

С докладна записка вх. № 489-3 от 10.11.2016г. Кмета на община Перник, е предложил на Общински свет Перник да вземе решение, с което да приеме Наредба за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини.

Председателят на Общински съвет Перник е насочил докладната записка с водеща комисия ПК“РПМСУНУ“ и към всички останали постоянни комисии към Общински съвет Перник. Становището на водещата комисия ПК“РПМСУНУ“ е ал. 2 и ал. 3 на чл. 17  от проекта на Наредба да отпаднат. Становищата на всички останали комисии е да се приеме наредбата така както е изготвена.

На 28.11.2016г. е проведено редовно заседание на Общински съвет-Перник. В т. 25 от дневния ред е включена докладна записка вх. № 489-3 от 10.11.2016г. Кмета на община Перник.

С Решение № 385 на Общински съвет Перник, по протокол № 16 от заседание, проведено на 28.11.2016г., на основание чл. 21, ал.2 от Закона за местното самоуправление и местната администрация (ЗМСМА) и чл. 59, ал. 1 от Закона за предучилищното и училищното образование е приета Наредба № 3 за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини в община Перник.

Наредбата е публикувана във вестник Съперник на 14.12.2016г.

Горните обстоятелства се установяват от приетите писмени доказателства представляващи цялата административна преписка. Същите не се оспорват от страните и въз основа на тях се възприема тази фактическа обстановка.

По правото:

Съгласно задължението на съда по чл. 168, ал. 1 от АПК, приложим на основание чл. 196 от АПК и след служебна проверка на оспорения нормативен акт на всички основания за оспорване по чл. 146 от АПК, без да се ограничава само с тези посочени от оспорващия, настоящия състав  установи от правна страна следното:

 Предмет на съдебен контрол за законосъобразност са отделни текстове от Наредба № 3 за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини в община Перник, приета с Решение № 385/28.11.2016г. на Общински съвет Перник.

Оспорената наредба, представлява действащо право в момента. Приета е по силата на законова делегация, като ЗМСМА предоставя правомощия на общинския съвет да приема правилници, наредби, решения и инструкции по въпроси от местно значение. В случая наредбата определя рамката на правно регулиране на обществените отношения, свързани с реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини на територията на общината. Наредбата и в частност разпоредбите на чл. 16, ал. 2 и чл. 17, ал. 2 и ал. 3  от нея имат характер на подзаконов нормативен акт по смисъла на чл.75, ал.1 от АПК, като отнасяща се за неопределен и неограничен брой адресати и имаща многократно правно действие.

Общинските съвети, като органи на местното самоуправление на територията на съответната община, решават самостоятелно въпросите от местно значение, които законът е предоставил в тяхната компетентност. По силата на чл. 76, ал. 3 от АПК, вр. с чл. 8 от ЗНА и с чл. 21, ал. 2 от ЗМСМА и в изпълнение на предоставените им правомощия, те са овластени да издават административни актове, сред които и подзаконови нормативни актове - наредби. Предвид изложеното, съставът намира, че Наредба № 3 за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини в община Перник е издадена, в изпълнение на негово правомощие да приема наредби за територията на община Перник. При приемането на Наредбата е спазена и изискуемата от закона специална форма. Спазени са изискванията на чл. 75, ал. 3 и 4 от АПК - посочен е видът на акта /Наредба/, органът, който го е приел /ОС/ и е определен главният му предмет /условия и реда за записване, отписване и преместване на деца в детски градини/. Като структура, форма и обозначение на съдържанието Наредбата отговаря на изискванията на Закона за нормативните актове /ЗНА/. Предвид изложеното, съдът намира, че оспорените разпоредби от Наредбата са издадени от компетентен орган – Общински съвет Перник. Спазена е изискуемата от закона специална форма.

При осъществената проверка за законосъобразност, настоящия състав приема, че не са налице съществени нарушения на административно-производствените правила при приемане на наредбата (включително и на протестираните разпоредби от нея), а такива нарушения и не се твърдят и в протеста на прокурора. Оспорените разпоредби на наредбата са приети на датата на приемане на самата наредба – 28.11.2016г. и не са изменяни от приемането им до настоящия момент. Решение № 385/28.11.2016г. на Общински съвет Перник, с която е приета оспорената наредба, е прието по писмено предложение на Кмета на община Перник до общинския съвет, съдържащо мотивите за приемането на новата наредба. Преди внасяне на проекта на наредба в Общински съвет Перник е изпълнена процедурата по чл. 26 от ЗНА, като от приетите по делото доказателства се приема, че съставителят на проекта го е публикувал на интернет страницата на съответната институция заедно с мотивите, съответно доклада, като и че на заинтересованите лица е предоставен 14-дневен срок за предложения и становища по проекта. Проведено е и публично обсъждане. След провеждане на процедурата по изготвяне на нормативен акт, предложението на кмета, ведно с проекта на наредбата са разгледани на заседания на 16 и 17.11.2016г. от всички постоянни комисии. Единствено становището на водещата комисия ПК“РПМСУНУ“ е ал. 2 и ал. 3 на чл. 17  от проекта на Наредба да отпаднат. На проведеното на 28.11.2016г. редовно заседание на Общински съвет Перник са присъствали 40 общински съветника от общо 41, при наличие на изискуемия кворум. Под точка 25 от дневния ред е подложено на гласуване и предложението на кмета на общината за приемането на Наредба  за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини на територията на Община Перник. На гласуване е подложено предложението на ПК“РПМСУНУ“ да отпаднат ал. 2 и ал. 3 на чл. 17 от проекта на наредба. Няма изложени доводи, нито е проведен реален дебат по това предложение и с 2 гласа „за“, против-няма и въздържали се 24 предложението не е прието. След това на гласуване е подложена цялата наредба и с мнозинство от 30 гласа „за” и 1 глас „въздържал се”, без гласували против, с Решение № 385 по Протокол № 16 от 28.11.2016г. е приета Наредба № 3 за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини на територията на Община Перник. С оглед на изложеното се приема, че същата е приета от компетентен орган, в писмена форма, при спазване на изискванията за кворум и мнозинство, предвидени в разпоредбите на чл. 27, ал. 2 и ал. 3 от ЗМСМА към датата на вземане на решенията (при присъствали повече от половината от общия брой съветници и с мнозинство повече от половината от присъстващите съветници, като в случая е постигнато дори и квалифицирано мнозинство повече от половината от всички съветници). Наредбата е публикувана на сайта на общински съвет Перник, ведно с протокола от заседанието и взетите с него решения, както и е публикувана във вестник „Съперник“, бр. 237 от 14.12.2016г. Изложеното мотивира състава да приеме, че не са налице отменителни основания по чл. 146, т. 1, т. 2 и т. 3 от АПК.

При преценката за съответствието на оспорените разпоредби с материалния закон настоящия състав приема, че те противоречат на нормативен акт от по-висока степен, в какъвто смисъл протестът се явява основателен. Съображенията за това са следните:

Разпоредбата на чл. 75, ал. 2 от АПК предвижда, че нормативните административни актове се издават по прилагане на закон или подзаконов нормативен акт от по-висока степен. Законът е нормативният акт, който урежда първично или въз основа на Конституцията, обществени отношения, които се поддават на трайна уредба, според предмета или субектите в един или няколко института на правото или техни подразделения. За уреждане на другите отношения по тази материя законът може да предвиди да се издаде подзаконов акт. Общинските съвети като органи на местното самоуправление на територията на съответната община решават самостоятелно въпросите от местно значение, които законът е предоставил в тяхната компетентност. Съгласно чл. 8 от ЗНА всеки общински съвет може да издава наредби, с които да урежда съобразно нормативните актове от по-висока степен неуредени от тях обществени отношения с местно значение.

Наредбата е приета въз основа на законовата делегация на чл. 59, ал.1 от ЗПУО и следва да съответства на разпоредбите на по-високия по степен нормативен акт, по приложение на който е издадена. Оспорените текстове са със следното съдържание:

Чл. 16, ал. 2 от Наредбата гласи, че „При записване на дете, което е посещавало друга детска градина, родителят/настойникът/ задължително представя служебна бележка, че няма финансови задължения към другата детска градина“.

 Чл. 17, ал. 2 от Наредбата гласи, че „Децата се отписват при условие, че не са налице финансови задължения към посещаваната детска градина“.

Чл. 17, ал. 3 от Наредбата, гласи, че „При отписване на детето на родителя/настойника/ се издава служебна бележка, удостоверяваща липса на финансови задължения към посещаваното учебно заведение“.

Вносителят на протеста е изложил съображения, че горепосочените разпоредби са в противоречие с чл. 9б, чл. 81 и чл. 92 от Закона за местните данъци и такси(ЗМДТ) и счита, че е недопустимо с наредба да се ограничават права на децата като се поставят в зависимост от изпълнение на финансови задължения на родителите, както и да се освобождават органите на общината от законово предвидените за тях задължения за събирането на таксите, за което има и специален ред, предвиден в ЗМДТ.

По правилото на чл. 15, ал. 1 и ал. 3 от ЗНА оспорените разпоредби, като част от подзаконов нормативен акт, следва да отговарят на изискванията на ЗНА, на Конституцията и на другите нормативни актове от по-висока степен. Като в чл. 76, ал. 3 от АПК и чл. 8 от ЗНА изрично е посочено, че общинските съвети издават нормативни актове, с които уреждат обществени отношения с местно значение, но съобразно нормативните актове от по-висока степен.

Закона за предучилищното и училищното образование  урежда обществени отношения, свързани с осигуряване на правото на предучилищно и училищно образование, както и с устройството, функциите, организацията, управлението и финансирането на системата на предучилищното и училищното образование.

Съгласно чл. 55 от ЗПУО предучилищното образование полага основите за учене през целия живот, като осигурява физическото, познавателното, езиковото, духовно-нравственото, социалното, емоционалното и творческото развитие на децата, отчитайки значението на играта в процеса на педагогическото взаимодействие.  

 

 

 

Предучилищното образование се осъществява от детските градини, а задължителното предучилищно образование – и от училищата. Детската градина е институция в системата на предучилищното и училищното образование, в която се отглеждат, възпитават, социализират и обучават деца от тригодишна възраст до постъпването им в I клас в съответствие с държавния образователен стандарт за предучилищното образование.

Съгласно чл. 298, ал. 1 от ЗПУО издръжката на децата в предучилищното образование в държавните и общинските детски градини и училища се осигурява със средства от държавния бюджет и със средства от общинския бюджет, като родителите на децата заплащат такси за издръжка на дейности, които не се финансират от държавния бюджет. Размерът и редът за заплащане на таксите се определят със Закона за местните данъци и такси – за общинските детски градини и училища.

За ползване на детски ясли и детски градини се събират от родителите или настойниците месечни такси, съгласно чл. 81 от ЗМДТ. Общините събират местни такси за ползване на детски ясли, детски кухни, детски градини, специализирани институции за предоставяне на социални услуги, лагери, общежития и други общински социални услуги, както и за дейностите по отглеждане и възпитание в задължителното предучилищно образование за ползване на детската градина или училището извън финансираните от държавата дейности по силата на чл. 6, ал 1, б. „б“ и б. „в“  от ЗМДТ. Общинският съвет приема наредба за определянето и администрирането на местните такси и цени на услуги, а съгласно чл. 9б от ЗМДТ,  установяването, обезпечаването и събирането на местните такси по този закон се извършват по реда на чл. 4, ал. 1 - 5.

В Наредба № 2 за определянето и администрирането на местните такси и цени на услуги на територията на община Перник в чл. 42, ал. 1 е предвидено родители или настойници да заплащат такси за ползването на детски градини, а в ал. 6 е залегнало, че дължимите суми за неплатени такси ще бъдат принудително събирани от публични изпълнители при НАП по реда на чл. 163, ал. 3 от ДОПК.

Въз основа на описаните действащи норми, касаещи детските градини се следва извод, че съществуването на такава такса като вид социална услуга е законово предвидено по основание в чл. 81 от ЗМДТ, като съобразно чл. 92 от същия закон, тя се начислява и събира от длъжностните лица в съответните заведения и се внася в общинския бюджет. Следователно при посещение на дете в детска градина се дължи такса за ползването й тя е законово регламентирана, съобразно чл. 86 ЗМДТ и е в размер на съответстващата реална издръжка на едно лице, включва месечните разходи за храна, постелен инвентар и облекло, перилни и хигиенни материали, транспортни разходи за разнасяне на храната, съответната част от общите разходи за ел. и топлинна енергия, вода, канализация и битови отпадъци.

Изхождайки обаче, от това, детската градина е институция в системата на предучилищното и училищното образование, в която се отглеждат, възпитават, социализират и обучават деца от тригодишна възраст до постъпването им в I клас в съответствие с държавния образователен стандарт за предучилищното образование (чл. 24 ЗПУО), а предучилищното образование е организирано в учебни години (чл. 63 от ЗПУО), то е със съдържание, определено с държавен образователен стандарт, и създава условия за придобиване на съвкупност от компетентности - знания, умения и отношения, необходими за успешното преминаване на детето към училищното образование(чл. 69 от ЗУПО), т.е. посещаването на детска градина е не само ползвана услуга от социален характер, то е етап от предучилищното образование, което следва да е гарантирано от държавата и по аргумент от чл. 53, ал. 1 от Конституцията на Република България, тъй като представлява основно и неотменимо гражданско право. В тази връзка незаконосъобразно е препятстването на достъпа до образование по единствения аргумент за незаплащането на таксата за ползване на детска градина. Безспорно таксата е дължима, но при липса на доброволно плащане, приложим е специален ред по силата на препращащата норма на чл. 9б от ЗМДТ за принудително събиране на публични общински вземания, каквито по смисъла на чл. 162, ал.2, т.3 от ДОПК са общинските такси, установени по основание със закон и така както е разписано в наредбата за определянето и администрирането на местните такси и цени на услуги на територията на община Перник, а именно, чрез участие на публичен изпълнител, който е орган на принудителното изпълнение и осъществява действията по обезпечаване и принудително изпълнение на публичните вземания по реда на този кодекс. Когато заплащането на задължения за ползвани услуги се въвежда като условие за ползване на други услуги или упражняване на други граждански права, това е нерегламентиран, скрит способ за принуда на длъжника, който заобикаля предвидения от закона ред.

Според състава всяка разпоредба, която е свързана с ограничаване на права, има и санкционен характер, поради което може да бъде въвеждана само със закон, но не и за първи път с подзаконов нормативен акт. ЗПУО, по чието приложение е издадена местната наредба не е предвидил ограничение и не е въвел условия за преместване и отписване на деца от детските градини свързани с финансови задължения. Такава възможност няма и в ЗМДТ. Оспорените текстове противоречат на чл. 9б, чл. 81 и чл. 92 от ЗМДТ, където е уреден реда за принудително събиране на неплатени такси, които са задължение на родителите и настойниците, а не на децата. Недопустимо е да се ограничават децата, като се поставят в зависимост от изпълнение на финансови задължения на пълнолетни лица, както и да се освобождават органите на общината от законово предвидените за тях задължения за събиране на такси.

Разписаното в чл. 16, ал. 2 от наредбата,  изискване за записване на дете, посещавало друга детска градина е поставено под условие от месния законотворец като е изискано представяне на служебна бележка удостоверяваща липса на финансови задължения към другата детска градина. По силата на ал. 2 и ал. 3 на чл. 17 от наредбата, отписването на деца също е поставено под условие,  тъй като се изисква липса на финансови задължения към посещаваната  детска градина и издаване на служебна бележка, удостоверяваща липса на финансови задължения към посещаваното учебно заведение. Оспорените разпоредби са със санкционен характер и настоящия състав приема, че евентуално неплатена такса за ползване на детска градина е въведена като правопораждащо при записване и правопрекратяващо условие при отписване.  Такива ограничения е недопустимо да се въвеждат с подзаконов акт.

По изложените съображения настоящият съдебен състав приема, че разпоредбите на чл. 16, ал. 2 и чл. 17, ал. 2 и ал. 3 от Наредба № 3 за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини на територията на Община Перник са приети при заобикаляне на закона като въвеждат скрит принудителен способ за събиране на публични задължения при наличието на специалния ред на ЗМДТ във вр. с ДОПК, и в нарушение на въведените принципи и цели на ЗПУО за равен достъп до образование и приобщаване на всяко дете, за придобиване на умения и отношения, необходими за успешното преминаване на детето към училищното образование въведени в Закона за предучилищното и училищното възпитание.

Ползването на детска градина е услуга и предоставянето й не може да бъде поставяно под условие - след изпълнение на други задължения към общината, нито пък може да бъде отказано при точно изпълнение на задължението за заплащане на месечната такса по чл. 81 вр. чл. 92 от ЗМДТ.

 По изложените съображения съдът намира протестът за основателен  и разпоредбите на чл. 16, ал. 2 и чл. 17, ал. 2 и ал. 3 от Наредба № 3 за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини на територията на Община Перник ще бъдат отменени като незаконосъобразни.

В писмените бележки на ответника се сочи, че поставените  условия за липса на финансови задължения към посещаваното учебно заведение  не означава, че по този начин общината иска да се „самоосвободи“ от предоставянето на  услугата „ползване на детска градина“, нито води до ограничаване на права и респективно не лишава родителя от тази услуга, а целта на текстовете е ограничаване злоупотребата с права. По разбиране на състава е безспорно и очевидно, че с тези разпоредби се цели събиране на задължения към общината и може би в този вид тези разпоредби са „целесъобразни“ за общината, но също така не следва да се игнорират и заобикалят от страна на общината законовите разпоредби касаещи  установяване, обезпечаване и събиране на местните такси по реда разписан в ЗМДТ.

С оглед изхода на делото, на основание чл. 143, ал. 1 от АПК, приложим в настоящото производство във връзка с препращащата норма на чл. 196 от АПК, ответникът следва да заплати на Окръжна прокуратура-Перник направените по делото разноски. Същите са своевременно поискани и  доказани по размер. Представляват 20.00 лв. платена такса за обнародване на оспорването в Държавен вестник, която е дължима в този размер и при оспорена само една норма от наредбата.

Мотивиран така и на основание чл. 193, ал. 1 от АПК, състав при Административен съд-Перник

 

Р Е Ш И:

 

ОТМЕНЯ разпоредбите на чл. 16, ал. 2 и чл. 17, ал. 2 и ал. 3 от Наредба № 3 за условията и реда за записване, отписване и преместване на деца в общинските детски градини на територията на Община Перник

ОСЪЖДА Общински съвет Перник да заплати на Окръжна прокуратура - Перник разноски по делото в размер на  20.00 /двадесет/лева.

Решението може да се обжалва пред Върховния административен съд на Република България  в 14-дневен срок от съобщаването му.

 

 

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ: /п/

         

    ЧЛЕНОВЕ: 1./п/

 

                                     2./п/