Р Е Ш Е Н И Е

№ 245

гр. Перник, 11.06.2018 г.

В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А

Административен съд-Перник, в публично съдебно заседание проведено на осемнадесети май през две хиляди и осемнадесетата година в състав:

СЪДИЯ: СЛАВА ГЕОРГИЕВА

при секретаря В. Х., като разгледа докладваното от съдията Г. административно дело № 131 по описа за 2018 година на Административен съд-Перник, за да се произнесе взе предвид следното:

Постъпила е жалба от „Юнивърсал медикал трейд“ООД, със седалище и адрес на управление на дейността гр. В.*** против Покана изх. № 29-03-140085-2 от 08.01.2018г. за възстановяване на суми, получени без правно основание, издадена от директора на РЗОК-Перник.

В жалбата се излагат доводи за незаконосъобразност на акта. Твърди се, че не са спазени административно производствените правила при издаване на акта, както и че акта е постановен при неправилно прилагане на материалния закон. Иска се отмяна на оспорвания акт.

В съдебно заседание жалбоподателят редовно призован не се явява. За представител изпраща адв. И.Г.,***. Поддържа жалбата. Пледира оспорваната покана да се отмени и да се присъдят направените по делото разноски. Не представя списък на разноските.

Ответникът–Директор на РЗОК, Перник за представител изпраща юк. М. П.. Оспорва жалбата и изразява становище в подкрепа на обжалвания акт. Претендира присъждане на разноски. В указания срок не депозира писмени бележки.

Административен съд Перник, в настоящия съдебен състав, след като обсъди доводите на страните и прецени по реда на чл. 235, ал. 2 от ГПК, във връзка с чл. 144 от АПК приетите по делото писмени доказателства, приема за установено от фактическа страна следното:

По допустимостта на жалбата:

Жалбата е процесуално допустима, като подадена в срок, от страна, която има право и интерес от обжалването, срещу акт, който подлежи на съдебен контрол.

По основателността на жалбата:

„Юнивърсал медикал трейд“ООД извършва търговия на дребно с лекарствени продукти в аптека, находяща се в гр. Перник, по силата на разрешение за търговия на дребно № АП-637-1 от 13.07.2015г. издадено от изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по лекарствата.

Жалбоподателя и ответника по жалбата са страни по договор № 140605 от 14.04.2016г. за отпускане на лекарствени продукти, медицински изделия и диетични храни за специални медицински цели за домашно лечение, заплащани напълно или частично от НЗОК/РЗОК. В чл. 1, ал.1 от същия е договорено изпълнителят, чрез посочената аптека да отпуска конкретно посочени лекарствени продукти, а съгласно чл. 19, ал. 1 възложителят се задължава да заплаща на изпълнителя отпуснатите и отчетени лекарствени продукти посочени в чл. 1 по съответната им реимбурсирана стойност, в зависимост от нивото на заплащане, определена в приложение № 1 от Позитивния лекарствен списък.

На 14.11.2017г. в РЗОК, Перник е постъпило писмо от управителя на НЗОК, с което е указано да се предприемат действия по извършване на проверки на аптеки, отпуснали продуктите Harvoni Film coated tablet 90mg/400mg с НЗОК код JF569 и Sovaldi Film coated tablet 400mg с НЗОК код JF570.

Със заповед № РД-09-1030 от 20.11.2017г. директорът на РЗОК-Перник /стр. 17/ е наредил да се извърши тематична проверка на „Юнивърсал медикал трейд“ООД, с предметен обхват: проверка по спазване клаузите на договор № 140605 от 14.04.2016г. за отпускане на лекарствени продукти във връзка с писмо изх. № 20-14-393 от 14.11.2017г. на управителя на НЗОК. С тази заповед е определен контролиращ екип, който да извърши проверката. Заповедта е сведена до знанието на ръководителя на аптеката.

Проверката е извършена от определените длъжностни лица и в определения в заповедта срок. На 24.11.2017г. е съставен констативен протокол № 83/24.11.2017г. /стр. от 18 до 20/ и протокол за неоснователно получени суми № 155 от 24.11.2017г. /стр. от 21 до 24/. Проверяващите не са констатирали нарушение на договора. Установили са обаче несъответствие между доставна цена на лекарствен продукт Harvoni Film coated tablet 90mg/400mg с НЗОК код JF569 и сумите заплатени от РЗОК за отчетни периоди от 16.08.2017г. до 31.08.2017г. и от 01.09.2017г. до 15.09.2017г. за конкретно посочени в протокола четири случая. Въз основа на това са прели, че жалбоподателя е получил суми без правно основание в общ размер на 8466.84лв. /4х2116.71лв./. В протокола е посочено също, че по направените констатации могат да се направят писмени възражения в 7-дневен срок от получаването на протокола пред Директора на НЗОК. Протоколът е връчен на 24.11.2017г. на ръководителя на аптеката.

В указания срок пред директора на РЗОК са депозирани възражения от жалбоподателя с вх. № 29-03-32 от 01.12.2017г. срещу протокола за неоснователно получени суми. Възраженията са разгледани. Не са уважени, защото е прието, че не са представени доказателства, опровергаващи констатациите на проверяващия екип. Директорът на РЗОК-Перник е издал писмена покана № 29-03-140085-35 от 12.12.2017г., с която е приел, че жалбоподателят е получил суми без правно основание в размер на 8466,84лв. и е поискал неправомерно изплатена сума да се възстанови на РЗОК.

В РЗОК е постъпило писмо на НЗОК с изх. № 20-00-326/27.11.2017г. С него са дадени указания при установени несъответствия между доставна и реимбурсирана стойност, заплащана от НЗОК получените суми от аптеките да се възстановят чрез издаване на кредитно известие от тяхна страна към финансовия отчет, с който са заплатени съответните лекарствени продукти.

Във връзка с това писмо, директорът на РЗОК, Перник е указал с писмо изх. № 29-05-7 от 30.11.2017г. /стр. 26/ на жалбоподателя в срок до 04.12.2017г. да представи в РЗОК, Перник кредитно известие към финансов отчет № 9495000135/31.08.2017г. за сумата в размер на 2116.71лв. и кредитно известие към финансов отчет № 945000137/15.09.2017г. за сума в размер на 6350.13лв.

В указания срок „Юнивърсал медикал трейд“ООД е представил кредитно известие към финансов отчет за сума в размер на 6350.13лв. и дебитно известие № 1021325987/02.11.2017г. към фактура № 1021262429/29.08.2017г. от „Фармент“АД на стойност 2116.72.. Представил е и писмо на търговеца на едро за допусната грешка при фактурирането. Така представените документи са разгледани от проверяващия екип, които е приел, че по силата на тези документи аптеката не е в нарушение. Констатациите са обективирани в докладна № 14/123-63 от 15.12.2017г. /стр. 35/. Въз основа на новопредставените доказателства и докладната записка, със заповед № РД-09-1158 от 18.12.2017г. /стр. 38/ Директорът на РЗОК, Перник е отменил изцяло издадената от него покана с изх. № 29-03-140085-35 от 12.12.2017г., за възстановяване на неоснователно получени суми в общ размер 8466.84лв.. Заповедта е получена от дружеството жалбоподател на 22.12.2017г..

С писмо изх. № 20-00-1 от 03.01.2018г. управителя на НЗОК е разпоредил на регионалните каси да предприемат действия по издаване на покани за доброволно заплащане на сумите по констативните протоколи, въпреки издадените от търговците на едро дебитни известия.

Позовавайки се на това писмо, директорът на РЗОК, Перник е издал отново покана за възстановяване на суми, получени без правно основание с изх. № 29-03-140085-2 от 08.01.2018г., с която е поканил „Юнивърсал медикал трейд“ООД да възстанови сума в размер на 2116.71лв., представляваща несъответствие между доставна цена на лекарствен продукт Harvoni с НЗОК код JF569 отпусната на ЗОЛ на 30.08.2017г. по рецептурна бланка МЗ-НЗОК № 50861/29.08.2017г.

Поканата е оспорена по административен ред, като в законоустановения срок по чл. 97, ал. 1 органът не се е произнесъл.

Покана за възстановяване на суми получени без правно основание с изх. № 29-03-140085-2 от 08.01.2018г., издадена от директора на РЗОК, Перник е оспорена по съдебен ред. В Административен съд-Перник е образувано АД № 131/2018г..

В хода на производството е представено решение № РД-15-28 от 31.03.2018г. на управителя на НЗОК, с което е потвърдена покана за възстановяване на суми, получени без правно основание с изх. № 29-03-140085-2 от 08.01.2018г. на директора на РЗОК, Перник.

В хода на съдебното производство се допусна и изслуша съдебно икономическа експертиза. Заключението на експертизата се цени в цялост, като обективно, пълно и компетентно дадено. Въз основа на него се приема, че лекарствен продукт Harvoni Film coated tablet 90mg/400mg с НЗОК код JF569 е доставен на аптеката по фактура № 1021262429 от 29.08.2017г. от „Фармент“АД по фактурирана стойност 33 724.84лв., с вкл. ДДС и същият е заприходен в аптеката на 30.08.2017г. С дебитно известие № 1021325987/02.11.2017г. доставчика „Фармнет“АД задължава жалбоподателя със сумата от 2 116.72лв., с вкл. ДДС, с което доставната стойност на горния лекарствен продукт става 35 841.55лв, с вкл. ДДС в съответствие с Позитивния лекарствен списък Приложение № 1, актуален от 02.08.2017г. до 01.09.2017г. РЗОК е заплатила на жалбоподателя във връзка с рецептурна бланка МЗ-НЗОК № 50861/29.08.2017г, включена във финансовия отчет на жалбоподателя № 9495000135/31.08.2017г. сумата от 35 841.55лв., с ДДС. Въз основа на това се приема, че заплатената от РЗОК сума съответства изцяло на позитивния лекарствен списък актуален за периода от 02.08.2017г. до 01.09.2017г. и тази сума се явява и доставна цена на продукта Harvoni.

Гореописаната фактическа обстановка се възприе от представената и приета по делото като годно доказателство административна преписка, както и от събраните в хода на производството доказателства.

В хода на процеса не са постановени изрични определения за отделяне на спорното от безспорното, но на практика страните не спорят по фактите, а дали правилно е приложен материалният закон.

При така установената фактическа обстановка, от правна страна съдът намира жалбата за основателна. Доводите в тази връзка са следните:

Оспореният административен акт е издаден от компетентен орган – директор на РЗОК, Перник, съгласно чл. 76а, ал. 3 от ЗЗО. Същият има и качеството на възложител по сключения с жалбоподателя индивидуален договор и съгласно чл. 8, ал. 4, разполага с правомощието да издава писмени покани за неоснователно посочени суми при извършен контрол по чл. 72, ал. 9 от ЗЗ Поканата е в писмена форма. Има изложени фактически основания, но няма посочени правни такива. Това е пропуск, който не рефлектира върху формата на акта, доколкото от фактическите основания съдът е длъжен да изведе правните такива. Поради тази причина се приема, че формата за действителност на акта е спазена и не се налага отмяна на акта в условията на чл. 146, т. 2 от АПК.

Настоящият състав приема, че административния орган е допуснал съществени процесуални нарушения на административно производствените правила, който са достатъчно основание оспорвания акт да бъде отменен. В обхвата на контрола по чл. 72 от ЗЗО се включва и контролът по изпълнението на договорите за отпускане на лекарствени продукти, медицински изделия и диетични храни за специални медицински цели, заплащани напълно или частично от НЗОК за домашно лечение на територията на страната. Редът за извършване на проверката е регламентиран в чл. 72, ал. 2 от ЗЗО и в чл. 8, ал. 4 от договора. Съставен е протокол за неоснователно получени суми № 155 от 24.11.2017г., с който жалбоподателят е запознат и му е указана възможността да подаде възражение срещу него в 7-мо дневен срок. Такова е подадено и не е уважено. Издадена е покана, с изх. № № 29-03-140085-35 от 12.12.2017г., с която е приел, че жалбоподателят е получил суми без правно основание в общ размер на 8466,84лв. и е поискал неправомерно изплатена сума да се възстанови на РЗОК. Видно от протокола за неоснователно получени суми във формирането на тази сума участва и сумата от 2116.71лв., представляваща несъответствие между доставна цена и реимбурсирана такава на лекарствен продукт Harvoni отпуснат от аптеката на здравно осигурено лице по рецептурна бланка МЗ-НЗОК № 50861/29.08.2017г, включена във финансовия отчет на жалбоподателя № 9495000135/31.08.2017г. със сумата от 35 841.55лв., с ДДС, а заприходена в аптеката на 30.08.2017г. със стойност 33 724.84лв.. Тази покана в условията на чл. 91, ал. 1 от АПК е отменена от органа изцяло с негова заповед № РД-09-1158 от 18.12.2017г.. Заповедта е връчена на жалбоподателя на 22.12.2017г.. Към дата на издаване на процесната покана-08.01.2018г. между същите страни е налице висящо административно производство, което не е било приключило с влязъл в сила административен акт. Акта, с който е отменена първата покана не е бил влязъл в сила към датата на издаване на настоящата покана. Доколкото новият/оспореният акт е издаден при същите фактически основания и при пълна тъждественост във фактическите основания, както тези при който е бил издаден отменения от директора на РЗОК, Перник акт, то следва, че оспорения в настоящото съдебно производство акт е материално незаконосъобразен. Позоваването на протокола за неоснователни суми № 155/24.11.2017г., само в частта му по отношение на констатациите в т. 1.1. не представляват нови факти и обстоятелства. Посочването на писмо с изх. № 20-00-1 от 03.01.2018г. на управителя на НЗОК също не може да се приеме за причина за издаване на процесния акт. Повторното произнасяне на органа се явява недопустимо и в нарушение на разпоредбата на чл. 27, ал. 2, т. 2 във вр. с т. 1 от АПК. Това е достатъчно основание оспорения акт да се отмени като незаконосъобразен в условията на чл. 146, т. 3 от АПК.

Оспорената покана е и материално незаконосъобразна и като такава подлежи на отмяна в условията на чл. 146, т. 4 от АПК. Не е спорно между страните, че съгласно Позитивния лекарствен списък, към датата на доставката на лекарствения продукт-29.08.2017г., цената за търговец на едро по чл. 261, ал. 1 от ЗЛПХМ в действителност е 35 841, 55лв., с вкл. ДДС.

Рецептурна бланка № 50861/29.08.2017г., по която е отпуснат лекарствения продукт и която е цитирана в Протокола за неоснователно получени суми, е отчетена в отчетен период 16.08.2017г.-31.08.2017г., видно от финансов отчет № 9495000135 от 31.08.2017г. и спецификация към него на стойност 35 841, 55 лева.

Към датата на отпускане на лекарствения продукт цената, съгласно чл. 261, ал. 1 от ЗЛПХМ е 35 841, 55 лв., с вкл. ДДС. Стойността, на която е отпуснат лекарствения продукт е равна на стойността на реимбурсацията по списъка на НЗОК, която стойност е 35 841, 55 лв., с вкл. ДДС. Видно от представеното към жалба дебитно известие с № 1021325987/02.11.2017г. е коригирана стойността на сделката по издадената фактура № 1021262429/29.08.2017г. и доставната цена на търговеца на едро е 35 841, 55 лева. В тази връзка и въз основа на съдебно счетоводната експертиза, чието заключение се възприема напълно, се приема, че в съответствие с Позитивния лекарствен списък Приложение № 1, актуален от 02.08.2017г. до 01.09.2017г. РЗОК е заплатила на жалбоподателя във връзка с рецептурна бланка МЗ-НЗОК № 50861/29.08.2017г, включена във финансовия отчет на жалбоподателя № 9495000135/31.08.2017г. сумата от 35 841.55лв., с вкл. ДДС съобразно позитивния лекарствен списък. Грешката при фактурирането е отстранена с нормални счетоводни операции осъществени между жалбоподателя и търговец на едро, при което доставната цена е равна на реимбурсираната такава. РЗОК/НЗОК е заплатила нормативно определената сума, посочена в позитивния лекарствен списък.

Актуализацията на цените се извършва от Националния съвет по цени и реимбурсиране на лекарствените продукти, по указния в Наредбата за условията, правилата и реда за регулиране и регистриране на цените на лекарствените продукти ред. Конкретната цена на лекарствения продукт е актуализирана на 02.08.2017г., в сила от 16.08.2017г. и е на стойност 35 841.55 лева.

С оглед на това се приема, че проверяваната аптека е отпускала лекарствен продукт, заплащан със средства от НЗОК на цената, на която го е получила от доставчика и платената на жалбоподателя сума в размер на 35 841, 55 лева е заплатена при наличието на правно основание. Поради изложеното писмената покана ще бъде отменена, като постановена в нарушение на материалния закон.

С оглед на изложеното жалбата е основателна. Поканата като незаконосъобразен индивидуален акт ще се отмени в условията на чл. 146, т. 3 и т. 4 от АПК.

При този изход от делото жалбоподателя има право на разноски. Искането за присъждане е направено своевременно. На основание чл. 143, ал. 1 от АПК РЗОК, Перник ще бъде осъдена да заплати на „Юнивърсал медикал трейд“ООД съдебни разноски в размер на 115лева, представляващи 50 лв.-държавна такса за образуване на съдебно производство и 65лв.-депозит за изготвяне на съдебно икономическа експертиза.

Водим от изложеното и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, съдия при Административен съд-Перник

Р Е Ш И :

ОТМЕНЯ по жалба на „Юнивърсал медикал трейд“ООД писмена покана с изх. № 29-03-140085-2 от 08.01.2018г. издадена от директора на РЗОК-Перник за възстановяване на суми, получени без правно основание.

ОСЪЖДА РЗОК, Перник да заплати на „Юнивърсал медикал трейд“ООД, с ЕИК ***, със седалище и адрес на управление на дейността гр. В.*** съдебни разноски по АД № 131/2018г. в размер на 115лв. /сто и петнадесет лева/.

РЕШЕНИЕТО може да бъде обжалвано пред Върховния административен съд на Република България в 14 дневен срок от получаване на съобщение за неговото изготвяне.

СЪДИЯ:/п/